Проект Клуба NZ от 1998 года: "Брошюры о Германии на русском языке". Теперь в открытом доступе. Проходит время, меняются даты и цифры, но смыслы сохраняются на десятилетия.

Описание проекта и полный список изданных брошюр.

Закон и право Германии в действии

Защита прав потребителей

О правах покупателей и пользователей

персональными компьютерами, 

их техническим и программным

обеспечением

Составитель: Веньямин Толстоног

Содержание: 

1. Общая характеристика договора о купле

2. Заключение договора о приобретении средств технического обеспечения или программного продукта 

3. Условия договора о купле в связи с наличием общих условий сделки

4. Право на гарантию

1. Общая характеристика договора о купле

 Совершая покупку вещи, мы часто даже не подозреваем, что заключаем и выполняем договор о купле. Совсем не обязательно при этом подписывать какой-либо документ, достаточно того, что мы спросили о какой-либо вещи у продавца и, заплатив, приобрели ее. Конечно, когда мы покупаем товар в кредит или рассрочку, когда мы заказываем отсутствующий в настоящее время товар в магазине или приобретаем абонемент на годовую подписку на газету или журнал, то мы подписываем соответствующий документ. То же происходит по почте, простой или электронной, или через сеть Интернета. Но в большинстве случаев никакого определенного документа при покупке вещи не имеется в наличии, и, тем не менее, договор о купле заключается. И как всякий юридический документ или действие договор о купле с одной стороны, налагает на нас, т.е. покупателя, определенные обязанности, а именно, оплатить цену покупки, а, с другой стороны, наделяет нас, покупателя, соответствующими правами, правовыми требованиями, претензиями. Эти права следующие:

• Право на получение товара, вещи в свое владение. Если заключается договор о купле, то продавец обязан передать вам во владение предмет купли. Многие договора о купле немедленно завершаются их реализацией, т.е. сразу же уплачивается цена покупки и купленная вами вещь немедленно вручается вам. Так происходит в любом магазине, на рынке, ярмарке. Хотя если желаемой вещи в настоящее время нет в наличии, то можно договориться с продавцом о ее поставке позже, или оставлении ее для вас после появления. 
• Право на поставку товара точно в оговоренный срок. Если по тем или иным причинам невозможно сразу же получить желаемую вещь в свое владение или невозможна ее немедленная поставка вам, то с продавцом обсуждается возможный срок поставки и заключается соглашение об этом. В таком случае вы имеете право на поставку желаемой вещи точно в оговоренный срок или обязаны сами точно в срок зайти в магазин за заказанным товаром. 
• Право на покупку товара, вещи, лишенную недостатков, дефектов. Согласно положению гражданского законодательства продавец несет ответственность за передачу купленного товара точно в оговоренный срок и лишенную недостатков, дефектов. Потребительная стоимость товара или ее пригодность к использованию не может быть ограничена или даже аннулирована. Об этой стороне товара следует решать согласно общих его признаков и на основе обсуждения с продавцом. Наличие каких-либо недостатков, дефектов, повреждений непременно должно вести к снижению стоимости товара. 
• Право на гарантированное качество товара, вещи. Согласно положению гражданского законодательства продавец несет ответственность за передачу купленного товара не только точно в оговоренный срок и лишенную недостатков, но и гарантированного качества. Это, конечно, предъявляет высокие требования к соблюдению гарантии качества товара. Продавец не только подтверждает соответствующее качество товара, но и ручается за отсутствие в нем возможных недостатков, дефектов. О чем надо ему постоянно помнить при заключении договора о купле. 
• Право на выполнение дополнительных обязанностей. Продавец должен выполнять т.н. дополнительные обязанности, о которых совсем не обязательно ему напоминать в категорической форме. Речь идет о необходимости дать покупателю консультацию и разъяснения относительно купленной им вещи. Это особенно важно при купле сложного в техническом отношении прибора, устройства, а иногда в отношении каких-либо материалов, особенно искусственных, химикалиев и т.п., или в отношении инструмента, особенно электрического. На товары массового спроса эти дополнительные обязанности выполняют, как правило, инструкции и наставления о пользовании, эксплуатации ими и опасностях, возникающих при этом. Но ведь не всегда покупается новый товар в магазине, иногда приобретается бывшая в употреблении вещь у малознакомого лица. При отсутствии таких документов, их некомплектности или даже при неточностях в них продавец или соответственно изготовитель обязан возместить нанесенный неправильным использованием товара ущерб. 

 2. Заключение договора о купле технического средства обеспечения или программного продукта 

 Приобретение средств технического обеспечения. При заключении договора о купле во избежание последующих недоразумений необходимо тщательно проверить список средств и перечень технических данных по каждому компоненту обеспечения. При покупке средств технического обеспечения, как правило, не возникают большие проблемы. Ведь вы уже оговорили с продавцом тип прибора, и он не может вам дать или прислать другой тип. Если все же такое произойдет, то вы его примете только тогда, когда будете совершенно уверены в отсутствии убытка для себя. Дело в том, что в общих условиях сделки может стоять положение о том, что допускается поставка другого, но аналогичного по характеристике и цене прибора. Но отнеситесь к этому скептически, т.к. последнее слово остается за вами как покупателем. Другое дело приобретение средств программного обеспечения. Здесь при покупке нужно дать ответ на следующие вопросы: 

• Какие права приобретает пользователь этих средств, что он может делать с ними – все, что пожелает, или только в соответствии с договором о купле или согласно закону об авторских правах?
• Когда поставщик предварительно инсталлирует средства программного обеспечения, должны ли они находиться на жесткой плате компьютера, имеет ли покупатель право на дополнительную поставку отдельных носителей данных – на дискете или компакт-диске?
• Имеет ли право покупатель на предоставление ему источника программы, специального кода и т.п.? 

 Согласно гражданскому законодательству собственник вещи, т.е. вообще физического предмета, который, стало быть, можно потрогать, ощутить, может любым способом делать с ней все, что он хочет. Поэтому собственник, например, автомобиля может покрасить его в любой цвет, подарить, продать или разобрать на части. Он не может, конечно, поставить свой автомобиль на резервную полосу автострады, поджечь его или использовать против соседа в качестве оружия. Его полномочия собственника ограничиваются, если существует установленный законом запрет или нарушаются права других лиц. Право собственника на всеобъемлющее использование действует и в отношении средств технического обеспечения. Поэтому он свободно может решить, когда, сколько раз и в каких целях использовать свой компьютер, он может его продать, подарить или установить на другом месте. Но может ли покупатель компьютерной программы делать с ней все, что захочет? Может ли он ее одолжить кому-либо, сдать в наем, размножить и продавать? Может ли он предоставить ее в распоряжение кому-либо по требованию через Интернет, имеет ли он право сделать ее копии для надежности? Эти вопросы неизбежно возникают у пользователя, а ответ на них зависит от точной характеристики компьютерной программы как специфической вещи. Является ли программа просто физическим предметом или это интеллектуальный продукт, который защищается законом об охране авторских прав? На сегодня юристы согласились, что до тех пор, пока изготовленное для многих пользователей программное обеспечение не функционирует, оно может рассматриваться как просто вещь. Поэтому для стандартной программы действует гарантия точно так же, как для дефектного автомобиля или утюга. Однако согласно изменениям в законе об охране авторских прав в 1993 году под его юрисдикцию подпадают все продукты интеллектуальной деятельности, а, следовательно, и средства программного обеспечения, находящиеся в продаже, за исключением, разве что, наиболее простых, тривиальных программ. Теперь этим законом устанавливается, какие полномочия имеет покупатель средств программного обеспечения, какими правами он располагает в качестве пользователя. Кроме того, объем прав по использованию определяется также договором о купле. Уже из закона об охране авторских прав следует, что покупатель не может поступать любым образом с компонентами программного обеспечения, делать с ними все, что он хочет, т.е. так, как это предусматривается положениями гражданского законодательства в отношении, например, средств технического обеспечения. Ну, а подробности в договоре о купле, в частности условия поставки, условия пользования и т.п., могут вести к дальнейшим ограничениям прав. Согласно закону об охране авторских прав автор средств программного обеспечения, как и любого другого интеллектуального продукта, не может полностью передать свои права другому лицу, т.е. он всегда остается автором. Можно уступить один другому право пользования, разрешить сбытовой организации размножить программу и реализовать ее, но авторство, в любом случае, сохраняется. Этот закон действует, прежде всего, тогда, когда компьютерная программа приобретается не установленным положениями способом, т.е. в качестве воровской копии. Следовательно, покупатель программы имеет ограниченные права на нее, касающиеся только пользования ею. Таким образом, вы не можете использовать программное обеспечение, которое приобрели не от ее автора, правомочной сбытовой фирмы или у других юридических правомочных лиц, т.к. вы вступаете в область защиты законом авторских прав. То же относится и к размножению программы. При приобретении программного обеспечения у правомочных лиц объем прав пользования им определяется договором о купле и дополнительно законом о защите авторских прав. При этом целесообразно различать стандартное и индивидуальное обеспечение. 

 Стандартное программное обеспечение. В качестве пользователя вы должны будете иметь дело только со стандартными средствами программного обеспечения. Они создаются про запас для большого числа потребителей, без учета особых требований отдельных покупателей. К ним, прежде всего, относятся эксплуатационные системы и программы для обработки текстов и составления таблиц, а также игровые программы. На эти средства обеспечения вы получаете только весьма ограниченные полномочия в форме простого права пользования. Вы не становитесь собственником программы, поэтому не можете с ней делать все, что вам заблагорассудится. Так, вам запрещается копировать программу, а затем продать ее. При вызове программы ее пользователем это обстоятельство указывается особой пометкой на экране монитора, а часто также ссылкой на автора программы или его правомочного сбытового партнера. Согласно закону правомочный покупатель может выполнять все необходимые действия для использования стандартной программы по назначению, включая исправление ошибок, даже если это особо не указывается в договоре о купле. Разрешается, например, инсталлировать программу внешнего носителя данных на твердую плату компьютера и оттуда загружать в рабочую память. 

 Не так четко обстоит дело с вопросом о запасной, предохранительной копии программы. В законе об охране авторских прав говорится, что изготовление такой копии правомочным пользователем не может быть запрещено договором о купле, если это необходимо для надежности при будущем использовании программы. Ведь никогда нельзя полностью исключить возможность дефекта твердой платы или нападения вирусов. Поэтому можно сказать, что в таких случаях подготовка запасной копии программы была бы целесообразной. Однако не разрешается использовать такую копию для других целей, не связанных с надежностью. 

 Индивидуальное программное обеспечение. Заказчик индивидуальной программы, которая изготавливается только для него, получает, как правило, больше прав пользования ею, чем покупатель стандартной программы. Это и понятно, поскольку, затратив на ее изготовление больше денег, заказчик вряд ли позволит кому-либо другому воспользоваться ею. 

 Предварительная инсталляция программного обеспечения. Текущая практика реализации программного обеспечения состоит в том, что приобретенные программы не поставляются на дискетах или компакт-дисках, а чаще всего находятся на твердой плате компьютера, т.е. они предварительно уже инсталлированы. Часто говорят, что программное обеспечение предлагается пакетом. Когда получают такой пакет программ, который вам в настоящее время совсем или возможно не нужен, вроде бы не имеется причин отказаться произвести их инсталляцию. Из-за высокой мощности памяти современного вычислительного устройства избыточное программное обеспечение обычно не мешает. Кроме того, существует возможность ненужную программу стереть. Расходы же на предварительную инсталляцию программ невелики. Гораздо важнее другой аспект: при этом вы не располагаете запасной копией программы на случай дефекта твердой платы или других помех, которые потребуют новой инсталляции. Хотя часто возможно запасную копию инсталлированного программного обеспечения перенести на другой носитель данных, что предполагает соответствующую техническую готовность его оснащения. Многие программы, конечно, сегодня настолько сложны, что их запоминание на дискету вообще невозможно. Правда, остаются еще компакт-диски и вторая твердая плата в качестве отдельной памяти данных, но последняя редко предоставляется в частной практике. 

 Остается еще вопрос, допустимо ли юридически вообще в практике реализации программного обеспечения или имеет ли потребитель право на дополнительные дискеты или компакт-диски в случае предварительной инсталляции программного обеспечения. На этот вопрос лучше отвечать конкретным содержанием договора о купле. Только когда одна сторона слишком уж в нем обманывает другую сторону, подключается законодатель, например, в случаях роста процентной ставки или ставки арендной платы. Ну а что касается других т.н. «мелочей», то на это существует закон об общих условиях сделок, а также ряд законоположений в гражданском законодательстве. Обычно предварительно инсталлированное программное обеспечение дешевле программ на отдельном носителе данных, но позже могут возникнуть проблемы и вам, возможно, вновь придется приобретать программное обеспечение. Поэтому во избежание риска вы можете отказаться от предварительной его инсталляции или сразу же дополнительно приобрести его копию. 

 Техническая документация. Большое значение, особенно для начинающего пользователя, имеет руководство по работе на компьютере, а также инструкции по его обслуживанию. Но должен ли продавец в обязательном порядке приложить их к средствам технического или программного обеспечения? Если покупатель сам не отказывается от них, возможно, из-за того, что это существенно удорожает покупку или он уже имеет их, то действует положение: при всех программах, которые не тривиальны и не похожи на другие, продавец должен руководство и инструкции приложить к товару. При этом недостаточно ограничиться только теми указаниями, которые имеются, например, на дискете или других носителях данных, а также указаниями, которые могут появиться на экране монитора для соответствующей программы. Отсутствие руководства или инструкций приравнивается к частичному невыполнению договора о купле и покупатель вправе напомнить продавцу об этом и потребовать их срочной присылки. Если продавец не отреагирует на ваше напоминание, вы можете возвратить купленные компоненты обеспечения с возмещением их цены продавцом. Может возникнуть и другой случай, когда по различным причинам содержание руководства вам непонятно. Например, оно составлено небрежно, с пропусками текста, неясными фразами и т.д. Вас могут, конечно, попытаться убедить, что для чтения руководства необходимы какие-то предварительные знания, но не соглашайтесь с этим. Руководство и инструкции должны быть в любом случае составлены для начинающих пользователей и содержать максимум информации для них. Не маловажный вопрос, на каком языке, английском или немецком, должны быть составлены эти документы. Ведь многие программы родом из США и первоначально, естественно, написаны на английском языке. Должен ли быть их перевод на немецкий язык? Здесь опять-таки важна договоренность между продавцом и покупателем. Следует помнить, что в принципе покупатель в Германии вправе потребовать дать ему руководство и инструкции на немецком языке. Однако информация, которая касается дальнейших улучшений или изменений в программе, может быть прислана ее изготовителем на английском языке. При заказе обеспечения через Интернет у иностранного продавца следует совершенно категорически договариваться о языке документов, иначе все будет зависеть от того языка, на котором составлен договор. 

 Инсталляция, инструктаж, обучение. Должен ли продавец помочь пользователю, который, не справившись с обеспечением своего компьютера, в сомнении обращается к нему? Имеет ли право покупатель программного обеспечения на то, чтобы продавец произвел его инсталляцию? Должен ли продавец при покупке обеспечения привести его в полную готовность, так что остается лишь «воткнуть вилку в розетку»? В принципе – нет, но … иногда случается. Все зависит от договоренности сторон. Если поставка, инсталляция и даже инструктаж содержатся в договоре о купле в качестве обязательного условия для продавца, то он, естественно, должен эти услуги оказать. И наоборот, если оказание этих услуг категорически исключаются в договоре, то покупатель не вправе их потребовать от продавца. Конечно, это не мешает продавцу вам помочь. Но если эти услуги отсутствуют в договоре, то их выполнение проблематично. К тому же, в отличие от договора об аренде или найме на работу, который действует в течение продолжительного времени и при котором обязанности снова и снова возобновляются, для договора о купле типично, что он после поставки товара и оплаты цены покупки считается полностью выполненным. Но, тем не менее, при покупке технического или программного обеспечения его инсталляция, инструктаж и даже обучение пользованием могут быть произведены продавцом и без категорической договоренности с ним об этом. Особенно при покупке стандартных программ и технического обеспечения для частного пользования. Однако, в любом случае продавец не отвечает за то, что покупатель обеспечения не справился с его использованием. 

 Транспортный риск. Особая проблема может возникнуть тогда, когда приходит точно в назначенный срок счет на заказанный товар, а его самого нет или он поступил в поврежденном состоянии. Должен ли покупатель оплатить в таком случае счет, чтобы не потерять право на поставку заказанного товара? Все зависит от того, кто при посылке товара несет транспортный риск: продавец или покупатель. Следует также отличать посылочную торговлю от операций пересылочной торговли, при которой заключение сделки о купле и передача товара производятся в разных местах. Второе, согласно гражданскому законодательству, имеет место тогда, когда продавец по требованию покупателя посылает товар в другое место, т.е. не в то, в котором он был куплен. При посылочной торговле покупатель заказывает товар по каталогу или рекламному проспекту продавцу, который заботится о его поставке и часто даже несет за нее часть расходов. В этом случае продавец должен нести транспортный риск, независимо от того, содержится ли в условиях поставки соответствующее положение. Поэтому, если товар не дойдет до покупателя или поступит к нему в поврежденном виде, то продавец обязан его дослать или заменить, и только после этого покупатель обязан оплатить товар. При операции пересылочной торговли транспортный риск несет покупатель, независимо от того, с помощью кого, собственного транспорта и персонала или другого предприятия, продавец отправил купленный товар в место, указанное покупателем. 

 «Горячая» линия связи. В рекламных проспектах часто указывается «горячая» линия связи, с помощью которой можно практически в любое время обратиться за консультацией по поводу использования средств технического и программного обеспечения. Однако не ясно, какие права предоставляет пользователю такое объявление и что делать, если такой линии связи нет, а если и есть, то как быть, если дозвониться не удается из-за ее постоянной занятости, или там сидят люди, которые не в состоянии оказать помощь. Обычно «горячая» линия связи представляет собой организацию обслуживания средств обеспечения компьютера их поставщика, которую покупатель может использовать для получения консультации и разного рода справок. Как правило, покупатель специально не платит за ее услуги, не говоря уже о телефонных расходах. Следует при этом различать «горячую» линии связи для частного клиента и в системе оптовой торговли, т.е. в коммерческой области. В ней между покупателем и поставщиком заключается особый договор, который регулирует организацию работы такой линии связи и право на ее использование за плату. Некоторые производители средств программного обеспечения предлагают частному пользователю за определенную плату соответствующие услуги по оказанию помощи, указывая их в договоре о купле. Ну а если такая помощь пользователю не предусматривается договором. До 1998 года такие вопросы не поднимались в правовой практике, однако теперь, когда средства обеспечения производят многие фирмы и еще больше фирм их реализуют, такие вопросы стали актуальны. Их рассматривают учреждения по защите прав потребителей и принимают к производству суды. Но при этом следует обратить внимание на следующие моменты:

• Стала ли обязанность по организации «горячей» линии связи фактически составной частью конкретного договора о купле? Одной лишь ссылки на рекламный проспект, в котором об этом говорится, еще не достаточно;
• В течение какого времени сохраняется эта обязанность продавца для отдельного покупателя? Может быть, следует ожидать, что поставщик попытается организовать такую линию связи в качестве добровольной услуги и обеспечить ее высоко квалифицированными специалистами. 

 Положим, что покупателю удается благополучно обойти все эти рифы. Тогда он установил бы, что поставщик не предоставил в его распоряжение «горячую» линию связи, хотя был обязан это сделать. А, не имея такой линии связи, пользователь не может правильно работать со своими средствами технического или программного обеспечения. В этом случае можно говорить о праве на возмещение ущерба. В коммерческой области ущерб может выразиться в том, что отделение фирмы, например, не могла работать в течение нескольких часов или своевременно отправить важное письмо. Частный пользователь лишь испытывает раздражение от напрасно потерянного времени. 

 3. Условия договора о купле в связи с наличием общих условий сделки

 Закон о регулировании общих условий сделки по поводу купли. В мире сделок сегодня во многих случаях встречаются т.н. «мелочи, пустяки», мелкие незначительные условия, так что широко распространенное выражение «Общие условия сделки о купле» не всегда правильно. Использование заглавных букв для обозначения этих общих условий вряд ли, однако, содействует тому, что исчезнут досада и правовые проблемы по поводу них. Даже приятное для глаз исполнение на бумаге естественно ничего не изменит в содержание этих общих условий. Как известно, правовые вопросы, связанные с общими условиями сделок, регулируются соответствующим законом, который вступил в силу в 1977 году и действует еще и по сей день, - самое уродливое явление, которое из-за наличия именно «мелочей» в хозяйственной жизни приводит к убыткам потребителей. У этого закона две основные задачи:

• первая относится к условиям, которые выдвигаются при заключении договора о купле участвующими сторонами, и тем самым ставит под сомнение наличие самих общих условий сделки. Например, в каких случаях продавец персонального компьютера может сослаться в своих условиях поставки на общие условия сделки?
• вторая задача касается вопроса эффективности содержащихся в общих условиях сделки положений. Например, какими правами может обладать продавец программного обеспечения в отношении клиента? Может ли он исключить гарантию в части системных ошибок или ограничить размер претензий на возмещение ущерба?

 Общие условия сделки о купле имеют значение не только при заключении договора, но и тогда, когда партнеры по договору пришли к соответствующему соглашению, для которого согласно закону о регулировании общих условий сделки необходимо преодолеть три барьера в виде нижеследующих трех предпосылок: 

• продавец при заключении договора о купле должен вполне определенно в письменной или устной форме указать покупателю на общие условия сделки;
• продавец при заключении договора о купле должен предусмотреть факт принятия покупателем к своему сведению содержание общих условий сделки; 
• наконец, покупатель должен согласиться со значением, действенностью общих условий сделки о купле.

 Необходимо ответить на вопрос, когда эти предпосылки выполняются, сколько возникает при этом препятствий, которые должен преодолеть продавец, Идет ли речь о важном препятствии или только о легких недоразумениях. Дело в том, что эти предпосылки, с одной стороны, казалось бы, четкие и ясные, а с другой стороны, они, к сожалению, оторваны от жизни. Редко когда продавец вполне определенно и категорично ссылается на них. Хотя все договора о купле, несомненно, должны быть заключены на основе действующих общих условий сделки. Особенно важно, чтобы соглашение по поводу действенности этих условий четко оговаривалось при заключении договора о купле. Если договор заключен без ссылки на эти общие условия, то продавец позже не может настаивать на них. Поэтому достаточно, или когда в первый раз дается указание на общие условия после заключения договора, или когда клиент впервые столкнулся с ними лицом к лицу после этого, например, при поставке товара или когда он его забрал сам. 

 Реализация договора о купле. Если компьютер покупается в большом специализированном магазине, в котором они представлены в большом выборе на его полках, то возникает вопрос о том, когда и как точно осуществляется договор о купле. Прежде всего, речь идет о том, достаточно ли того, что клиент берет компьютер с полки и приносит его в кассу с намерением его купить, или дополнительно требуется, чтобы был выбит чек на его оплату и взяты деньги за покупку. Последнее соображение очевидно решающее. Если покупатель после этого решил, что именно этот компьютер ему, в сущности, не нужен, то продавец больше не должен принимать во внимание эти запоздалые мысли. С другой стороны, если продавец решил, что для уже заключенного договора должны иметь значение общие условия сделки, покупатель, в свою очередь, больше не должен с этим считаться. 

 Оформление общих условий сделки в договоре о купле. Другой вопрос возникает по поводу того, в какой форме должно быть осуществлено указание об общих условиях сделки. Действительно, вряд ли продавец скажет, вот вам условия договора, на которые я хотел бы обратить ваше внимание. Скорее последует указание на то, что покупатель получит условия договора в письменной форме. При этом появляются две возможности. Первая возможность состоит в том, что формуляр договора предоставляется клиенту уже почти в завершенном виде, который содержит также общие условия сделок о купле. Нужно лишь дополнить их конкретными, относящимися к данному договору сведениями, а также указать фамилию клиента, данные о купленном товаре, его цену, дату заключения договора и, конечно, условия поставки и способ оплаты. Если вам такой формуляр договора предлагают на подпись, продавцу не обязательно указывать на то, что его формуляр содержит общие условия сделок, и подробно разъяснять их. Это ведь вы и сами можете увидеть. По-другому выглядит, если эти общие условия отпечатаны на обратной стороне формуляра договора. Тогда они действительны только в том случае, когда на лицевой стороне формуляра ясно и недвусмысленно указывается на это. Такие указания должны быть оформлены таким образом, чтобы они сразу же бросались в глаза (крупным и жирным шрифтом). В других случаях общие условия сделки не находятся на лицевой или оборотной стороне формуляра договора, но прилагаются к нему в качестве отдельного документа. Это также делается, когда собственно договор о купле не заключается в письменном виде. Этот документ часто прилагается к гарантийным условиям, условиям поставки, использования и другим аналогичным актам. На общие условия сделки продавец должен также категорически указать, чтобы покупатель мог быстро просмотреть их. Если эти условия не включаются в договор о купле, о чем покупатель случайно выясняет дома при распаковке товара, то это означает, что продавец не выполнил соответствующую предпосылку при заключении договора, т.е. не преодолел первого барьера на пути его реализации.

 Ознакомление с общими условиями сделки. Одного лишь категорического указания по поводу общих условий сделки еще не достаточно. Необходимо дать возможность клиенту тщательно ознакомиться с ними. Здесь следует сделать два замечания:

• с одной стороны, речь идет о возможности ознакомления, когда ее использование является личным делом клиента. Возможно, ему лишь достаточно убедиться в том, что общие условия сделок являются составной частью договора о купле. Его запоздалые возражения в том случае, когда он их не прочитал, в дальнейшем ему уже не помогут;
• но, с другой стороны, такая возможность ознакомления не достаточна, разве только в качестве предварительного шага. Общие условия сделки должны быть читаемы и понятны среднестатистическому покупателю без особых усилий, не говоря уже о применении лупы для этого. Покупатель не должен тратить много времени на уяснение этих условий в связи с экономическим содержанием договора. 

 При покупке компьютера в Германии общие условия сделки, естественно, должны быть составлены на немецком языке, даже если покупатель владеет английским в качестве языка программного обеспечения. Это относится как к отечественному товару, так и к зарубежному. 

 Третье и последнее препятствие, которое продавец должен преодолеть, состоит в том, что клиент должен согласиться со значимостью общих условий сделки. Дело в том, что для этого не требуется, чтобы покупатель высказал категорически свое согласие. Продавец даже не должен, тем более в письменной форме, предупреждать покупателя о правовых последствиях условий. Согласно закону для получения требуемого согласия уже достаточно, если клиент заключил договор о купле, указать ему после этого на общие условия сделки и сообщить о необходимости принять их к сведению. Т.е. из факта заключения договора о купле вытекает согласие покупателя со значимостью общих условий сделки даже и тогда, когда он совсем с ними не ознакомился. Поэтому рекомендуется внимательно прочитать эти условия и выяснить у продавца все непонятные моменты. Чтобы защитить потребителя от неожиданных сюрпризов, законодатель, конечно, предусмотрел в общих условиях сделки соответствующий барьер: это условия, с которыми вообще можно не считаться и которые не становятся составной частью договора о купле. Например, условие о том, что при покупке стандартного программного обеспечения автоматически заключается договор о техническом обслуживании с обязанностью его оплаты, или условие о том, что покупатель обязан приобрести все будущие банки данных и т.п. 

 Договор о купле с защитными мерами. Особую проблему составляют т.н. договора с охранными, защитными мерами, называемыми также „Shrink-Wrap-Lizenzen“ и „Tear-Open-Lizen-zen“, которые широко распространены при эксплуатации программного обеспечения. Речь идет о приобретении технических носителей данных, таких как дискетты и компакт-диски, вместе с условиями их использования, поставки или предоставления изготовителя средств программного обеспечения в прозрачной оболочке. При этом можно увидеть следующий текст: „Со вскрытием оболочки покупатель признает прилагаемые лицензионные условия в качестве обязательных. Если вы с этим не согласны, возвратите носитель данных, не нарушая оболочки.“ В таких договорах о купле речь идет об особой форме включения соответствующего условия в общие условия сделки. 

 Если покупатель получает средства программного обеспечения непосредственно от их изготовителя, то договор о купле осуществляется между этими обоими участниками, т.е. изготовитель является в то же время и продавцом. Приобретение программ в этом случае происходит посредством посылочной торговли, но может происходить и через сеть Интернета. В случае дефектов или при других нарушениях условий договора покупатель прямо и непосредственно обращается к изготовителю. Если же изготовитель программного обеспечения посылает их продавцу, а тот заключает договор о купле с клиентом, то последний при всех недостатках имеет дело только с продавцом. Хотя он и пытается либо по незнанию, либо из тактических соображений возложить ответственность на изготовителя. Согласно закону требуемое в качестве первой предпосылки указание изготовителя, так же как и продавца, - ссылаться при заключении договора о купле на общие условия сделки. Если договор заключается без этого, например, по телефону или через сеть Интернета, то изготовитель не может считать свою цель достигнутой последующим указанием о том, что общие условия сделки становятся составной частью договора о купле после вскрытия защитной оболочки. Такая надпись принципиально не действительна, так же как и то, что после использования программы покупатель задним числом обязан согласиться с включением общих условий сделки в договор. Покупателя нельзя и вынудить возвратить программу таким требованием, или в одностороннем порядке изменить без этих общих условий заключенный договор, или что покупатель становится зависимым от факта использования программы. Изменение уже заключенного договора принципиально предполагает, что обе стороны согласны, причем добровольно. Особенность этого момента состоит в том, что клиента поощряют за то, а иногда даже и требуют, чтобы он зарегистрировался путем возврата заполненного формуляра в качестве «имеющего право пользователя» программным обеспечением или компонентами технического обеспечения, что часто связано с просьбой о регулярном получении новой информации, разъяснительных и рекламных текстов. Иногда текст для регистрации содержит дополнительно указание о том, что клиент согласен со значимостью прилагаемых лицензионных условий. В случае, если вы поставите свою подпись под таким текстом, вы тем самым задним числом подтвердите свое согласие, даже если на момент заключения договора о купле об этом не шла речь.

 При приобретении средств программного обеспечения у продавца положение дел относительно охранных мер в общих условиях сделки меняется. Дело в том, что собственно у продавца в общих условиях сделки речь не идет об охранных мерах. Другое дело изготовитель программного обеспечения. Он может включить их дополнительно при следующих предпосылках: 

• клиент при заключении договора о купле должен получить носитель данных с категорическим указанием по поводу общих условий сделки с этими мерами;
• уже к этому моменту наряду с указанием об условиях использования носителя данных должно последовать указание о необходимости принятия к сведению последствий разрыва оболочки носителя; 
• покупатель должен согласиться со значимостью таких общих условий изготовителя. 

 Ограничения по использованию средств программного обеспечения в договорах об их купле. Важную роль играют общие условия сделки при покупке средств программного обеспечения. При этом в первую очередь речь идет о том, могут ли быть в них ограничены права, которые даются покупателю согласно закону о защите авторских прав. При покупке программного продукта изготовитель и поставщик охотно говорят о лицензионном договоре (договоре об использовании авторского права), одновременно избегая при этом понятия договора о купле. Здесь нет никакой ошибки. Напротив: напрашивается подозрение, что во многих случаях обдуманно избирается неправильное название. Просто выражение «лицензионный договор» несколько маскирует тот факт, который фактически происходит при покупке программного продукта. Если потребитель компьютерной программы приобретает ее за деньги, и эту программу затем можно запомнить и тем самым оставить ее у себя навсегда, а не возвратить через определенное время, то юридически это означает заключить не лицензионный договор, а договор о купле. И, тем не менее, иногда общие условия сделки содержат определенные ограничения права покупателя программного продукта, например, запрещение изготовления запасной копии программы, что противоречит закону о защите авторских прав. Также противоречат закону об общих условиях сделки ограничения по совершению действий на использование программы определенным образом, например, запрет запоминания программы или регулярной ее инсталляции на твердую плату.

 Существует еще проблема, связанная с центральным процессором компьютера, с помощью которого выполняются все вычисления. Как известно, процессор постоянно изменяется в сторону большей скорости вычислений, более высокой производительности и его удешевления. В то же время возрастает сложность подготовительной работы. Все это постоянно ставит перед потребителем вопрос о приобретении более производительного и быстрого процессора. Естественно тогда, что программный продукт должен соответствовать новому компьютеру. Но этому вполне понятному желанию покупателя иногда противостоят в лицензионных условиях общие условия сделки, заключенные еще при первоначальной покупке компьютера и связанные с его центральным процессором, а именно:

• Потребителю, например, запрещается использование программного продукта на другом, отличном от первоначального компьютера процессоре;
• Допускается лишь временное использование программы на другом процессоре при отсутствии предусмотренного инструкцией; 
• Допускается использование программы только на процессоре соответствующего класса; 
• Допускается использование программы на более быстром процессоре только за более высокую плату. 

 Все эти условия являются для покупателя программного продукта по существу ограничениями. Возникает вопрос, насколько они правомерны? Нарушают ли они закон об общих условиях сделки? Это зависит от различных обстоятельств. Прежде всего от того, купил ли пользователь программный продукт или приобрел его только временно на определенный срок для требуемых ему целей. Во втором случае вышеназванные условия действительны. При покупке же программного продукта для постоянного им пользования такие условия согласно закону об общих условиях сделки, несомненно, являются недопустимыми ограничениями. 

 4. Право на гарантию

 Возможное и фактическое качество. Каждому, кто работает с компьютером, хорошо знакома ситуация, когда вы все операции производите, на ваш взгляд, правильно, а тем не менее, результата нет. Вы начинаете подозревать о наличии входных или системных ошибок и связываетесь с изготовителем или продавцом компьютера, т.е. поднимаете вопрос о вашем праве на гарантию. Считается, что в силу своей сложности программное обеспечение не может быть совершенно свободно от ошибок. Поэтому необходимо сопоставить его возможное, т.е. ожидаемое, и фактическое качество. При рассмотрении ожидаемого качества следует ответить на вопросы о том, каким требованиям должно отвечать программное обеспечение, что оно должно «мочь», какие функции должны быть в наличии, насколько быстро эти функции должны выполняться, какова их надежность, какой комфорт может ожидать пользователь, например, посредством вспомогательных функций. Обо всем этом можно судить по описанию программного продукта. При рассмотрении же его фактического качества исследуется соответствие указанным в описании требованиям, чего программное обеспечение «не может», какие проблемы возникают при использовании и как часто: постоянно или только при определенных ситуациях. При этом устанавливается, насколько сильно фактическое качество программного продукта отличается от ожидаемого: так что нормальное его использование совершенно невозможно или это лишь создает определенные затруднения, возможно, несущественные, вызывает только досаду и требует немного терпения или речь идет о серьезных ограничениях при использовании. Чтобы пояснить сказанное, рассмотрим несколько примеров: 

• При незначительных ошибках обслуживания программа срывается и заносит ошибочные данные в справочник. В этом случае будет справедливым обмен товара (в данном случае программного продукта) на равноценный по стоимости. Если же возникают частые срывы программы при невыясненных причинах, даже после того, как техническое обеспечение было многократно заменено, то программный продукт можно признать негодным и возвратить;
• Программа, при помощи которой составляется декларация о доходах и расходах для определения размера подоходного налога, ошибочна, если она не учитывает всех указаний финансового ведомства и потому приходиться дальше декларацию заполнять вручную; 
• Если программа, которая все может, что ей положено, требует необычно долго времени на ответ, является все же относительно дефектной. Может считаться ошибкой наличие явных ограничений в комфорте ее использования, если согласно договоренности при заключении договора о купле и по состоянию техники имеется отклонение от требуемого качества программного продукта. 

 Дефекты товара. Если налицо неполадка, ошибка, не помогайте продавцу, когда он пытается доказать, что ничего не может изменить, т.к. получил от изготовителя дефектный продукт. Покупатель имеет право на замену непонравившегося ему товара на равноценный по стоимости или снижение цены покупки, даже если в наличии дефекта в продукте продавец не виновен. Он не может настаивать на том, что в настоящее время состояние техники не позволяет произвести более качественный продукт, который мог бы отвечать, возможно, справедливым ожиданиям покупателя. Продавец, конечно, не обязан предоставить гарантию в том случае, когда стоимость купленного продукта предоставляет весьма ощутимую выгоду или когда возможности использования продукта ограничиваются только в малой степени. Это справедливо и тогда, когда программный продукт может быть использован только для определенных целей или когда требуется особо сложный путь решения вместо обычно применяемого. Ошибка также считается несущественной, когда она исчезает сама через короткое время или может быть устранена продавцом при проверке. В случае, если мощность памяти твердой платы вместо обещанных гигобайтов снижена только несколько тысяч байтов, то это тоже несущественная ошибка. Одним словом, речь идет о таких ошибках, при которых нормальный пользователь программного продукта не испытывает досаду, не говоря уже о волнении.

 Когда покупатель имеет дело со средствами технического обеспечения, то также не каждый дефект или невыполненное ожидание может быть признано в качестве серьезной ошибки:

• При устройстве, чье суммарная продолжительность работы находится в обычных пределах, фактическое качество не отличается от ожидаемого. Если покупатель желает иметь большую суммарную продолжительность работы, то он должен соответственно договориться об этом и, конечно, больше заплатить; 
• Техническое обеспечение не является дефектным, если его отдельные компоненты изготовлены разными производителями, разве только при этом возникает недостаток при использовании устройства; 
• К моменту поставки одного из устройств обработки данных программного и технического обеспечения срок изготовления отдельных их компонентов отстояли друг от друга на три-четыре года. Это не признается в качестве недостатка, т.к. из-за этого в конкретном случае не снижается стоимость или пригодность устройства; 

 Но в других случаях, напротив, дефект признается, например:

• При поставленном согласно договоренности вычислительном устройстве оказывается, что оно не имеет жесткой платы или контроллера или что при их наличии не достигается требуемая скорость работы устройства; 
• Вычислительное устройство поставлено с двумя жесткими платами, при этом крепление на второй плате выполнено так, что обычный пользователь, не обладающий специальными знаниями, не сможет установить ее, и об этом не указано в инструкции. Такая плата поэтому вряд ли может быть использована. 

 Расторжение договора о купле при обнаружении дефекта. В случае, когда покупатель из-за обнаруженных им дефектов желает расторгнуть договор о купле, требуется согласие на это продавца. Если он не согласен и не удается во внесудебном порядке с ним договориться, то покупатель вынужден подать в суд жалобу. При согласии продавца или успешном для покупателя исходе судебного процесса, договор о купле расторгается, товар возвращается продавцу, а деньги покупателю. При этом он может даже потребовать сверх 4% от стоимости товара. Но, с другой стороны, покупатель мог и использовать в течение некоторого времени приобретенный товар. Тогда, очевидно, продавец вправе рассчитывать на некоторую компенсацию, размер которой определяется согласно не обычного процента аренды, а схематичного метода расчета, довольно выгодного покупателю. Например, компьютер стоимостью в 2000 марок должен нормально работать, по крайней мере, 5 лет, однако, из-за недостатков покупатель расторгнул договор о купле и возвратил его через 5 месяцев. В этом случае продавец возвращает покупателю не 2000 марок, 2000 – 5/60 Х 2000 = 1830,3 марок плюс 4% от этой суммы, т.е еще 74,2 марки, итого 1904,5 марки.

 Замена товара при обнаружении дефекта. Гражданское законодательство наряду с рекламацией по поводу дефекта предусматривает и вторую возможность, при которой покупатель имеет право на замену товара и снижение его покупной цены и сверх того дополнительно на получение компенсации за ущерб. В противоположность ответственности продавца за недостатки, дефекты товара, которая наступает всегда и автоматически, второй путь связан с предоставлением гарантии в двух случаях: 

• когда продавец обещает, что товар обладает определенным качеством, или
• когда он умышленно умалчивает о дефекте приобретенного покупателем товара. 

 Гарантирование качества. Как известно, качество товара всегда связано с его ценой. В случае технического или программного обеспечения под качеством понимается быстрота действия системы, ее компактность и надежность, мощность памяти, количество печатаемых страниц в минуту и т.д. Часто непреодолимой трудностью может оказаться вопрос о том, дал ли действительно продавец имеющее для него законную силу обещание относительно качества товара. Такое обещание правомерно только тогда, когда продавец не только разъяснил в отношении качества товара, но и пообещал возместить все недостатки и ущербы, которые могут возникнуть у покупателя при использовании приобретенного товара, т.е. дал твердую гарантию его качеству. Простое рекламирование товара, какими бы словами оно не сопровождалось, еще не обещание его качества. То же относится и к описанию товара и указания данных о его свойствах, например, скорости действия, мощности памяти и т.п. Следует еще добавить, что обещание качества товара должно последовать на категорический вопрос покупателя. Следует также проявить осторожность относительно молчаливого обещания в том случае, когда продавец ссылается на марку товара. Несколько примеров могут дать наглядное представление по данному вопросу: 

• Разъяснение продавца о том, что покупатель приобретает устройство обработки данных новейшей технической модели, целесообразно только в качестве характеристики товара, но не как обещание его высокого качества; 
• Разъяснение продавца о том, что техническое и программное обеспечение хорошо соответствуют друг другу, еще не является обещанием их высокого качества; 
• Уверение продавца о том, что устройство пригодно также и для другого программного обеспечения, еще не говорит о его качестве.

 Если обещанное качество товара отсутствует, то покупатель вправе выбирать между его возвратом и снижением покупной цены, а также потребовать возмещение ущерба при оставлении у себя приобретенного товара или его возврате. В таком случае ущерб может заключаться, например, в том, что теряются данные или программа или обработка данных связана с высокими личными расходами. Обычно в судебном споре речь идет о том, что стандартная программа вопреки уверениям продавца не выполняет определенные функции, например, выписка счетов или составление врачебных отчетов. Обещанное покупателю право на возмещение ущерба охватывает также дополнительные издержки на выполнение работ иным способом, которое понадобилось во время, пока происходило усовершенствование программы. Гражданское законодательство приравнивает случай, когда продавец намеренно умалчивает о недостатках купленного товара или обманывает относительно отсутствия их в товаре, к случаю несоблюдения товаром гарантированных свойств. Однако в области компьютерного права преднамеренный обман вряд ли играет роль, да и любой продавец по понятным причинам воспротивиться этому. 

 Ответственность за гарантию качества. Кто же несет ответственность за гарантию качества? Для этого, прежде всего, нужно выяснить, кто ваш партнер при предъявлении претензии. Возможно, что вы обратитесь к продавцу, у которого вы приобрели дефектный товар. Но не только в области компьютерной техники можно снова и снова наблюдать, как продавец полагает или пытается утверждать, что он рад всей душой, но в сущности ничего не может поделать. Разве что отправить дефектную часть изготовителю. Там произведут ремонт, и тогда все будет в порядке. В этом случае продавец явно пытается уйти от ответственности. Ведь именно он является первым и самым важным вашим партнером и, в первую очередь, должен нести ответственность за дефекты товара. Он не имеет права сослаться на то, что получил от изготовителя поврежденный товар и, тем самым, уйти от ответственности. Продавец может, конечно, воспользоваться общими условиями сделки и предложить устранить дефект вместо возврата товара или снижения его покупной цены, но не отправлять покупателя к изготовителю. Кто и как будет устранять дефект, покупателя не должно интересовать. Ничего не меняется и в том случае, если существует т.н. гарантия изготовителя товара. Продавец по-прежнему отвечает за качество товара. 

 Право выбора. Данное согласно гражданскому законодательству право выбора между возвратом купленного товара, т.е. расторжением договора о купле, и снижением его покупной цены является лишь теорией. На практике наблюдается иное: если покупатель хочет воспользоваться своим правом, то он сталкивается с открытым непониманием или явным скепсисом со стороны продавца. Даже его ученик, мягко улыбаясь, пытается внушить, что это ничего не дает. И действительно, при ближайшем рассмотрении общих условий сделки оказывается, что это право исключается, а взамен предоставляется право на устранение дефекта. Так что будьте внимательны и особо оговаривайте свои права при покупке товара, особенно такого, как компьютер. 

 Установление причины дефекта. Пусть, к примеру, через два месяца после покупки компьютера экран его монитора начинает мерцать. Однако установить, дефект ли это монитора или причиной являются другие неполадки компьютера, не удается. Если вы обратитесь к продавцу, то он вам, возможно, ответит, что монитор в полном порядке, но он не совмещается с имеющимися у вас системными компонентами, и поэтому сделать он ничего не может. В таком случае вы как покупатель должны были бы доказать, что экран монитора имеет дефект. С целью проверки этого вы можете присоединить монитор к другому компьютеру. Если экран и теперь мерцает, то это, действительно, дефект монитора. Но не всегда дело обстоит так просто. Часто очень трудно установить причину неполадки прибора. Правда, при многих договорах о купле покупателю достаточно лишь высказать претензию по поводу какого-либо дефекта купленного товара и не доказывать его наличие и причину. Но продавец будет стараться использовать возможность устранения дефекта вместо расторжения договора о купле. Итак, экран монитора начинает мерцать через 30 минут после начала работы компьютера. Дефект монитора, процессора, присоединительного кабеля или используемой программы? А если эти компоненты приобретены у разных продавцов? Тогда один продавец будет посылать к другому. Существует ли право покупателя все возвратить, если не удается установить причину мерцания экрана монитора? И наоборот, можно ли все в целом компоненты компьютера возвратить, даже если найдена причина дефекта одного из них? Вопросы не простые. Конечно, лучше всего все компоненты компьютера приобрести у одного продавца, что возможно будет дешевле и не надо будет искать причину дефекта, а просто возвратить или обменять прибор в комплекте, если это предусмотрено договором о купле. Но если вы приобретали компоненты компьютера у разных продавцов или у одного, но не сразу, а постепенно, то можно будет возвратить лишь дефектный компонент, например, печатающее устройство, а остальные компоненты оставить у себя. Хотя при комплектном приобретении сложного прибора, каким является компьютер, правовое положение покупателя лишь незначительно лучше. Дело в том, что соответствующие положения гражданского законодательства исходят из того, что при покупке нескольких компонентов, в одном из которых будет обнаружен дефект, подлежит возврату с заменой только дефектный компонент. Но поскольку правил без исключения не бывает, можно либо рассматривать отдельный компонент как неотъемлемую часть целого, либо считать, что дефектный компонент невозможно отделить от других без ущерба для целого. При этом важно получить один чек на весь комплект прибора. Конечно, если компьютер использовался в течение длительного времени, превышающего гарантийный срок, или даже нескольких лет, то комплектный обмен становится невозможным в силу технических изменений в процессе научно-технического прогресса. 

 Комплектный обмен. Но следует также учесть и вторую возможность. Дело в том, что для комплектного обмена достаточно, когда приобретение нового технического устройства не только возможно, но при этом еще устраняются серьезные трудности. Это означает, что устранение несущественных трудностей, таких как беготня, мелкие неприятности и т.п., не достаточно, чтобы оправдать комплектную замену сложного технического устройства. На практике, прежде всего, покупателя интересует, не столько приобретение нового компонента взамен дефектного, сколько размер финансового убытка, который связан с этим. Эта ситуация может встретиться, когда при комплектном приобретении компьютера часто предлагается выгодная итоговая цена, которая ниже суммы всех цен, по которым приобретаются его отдельные компоненты. О праве на комплектный обмен может идти речь тогда, когда потребителю с помощью прейскуранта или отзывов экспертов можно конкретно доказать, что в случае изолированной покупки дефектного компонента компьютера у него образуется больший убыток, чем при комплектной покупке компьютера в целом. 

 Например, при комплектном приобретении компьютера покупная цена печатающего устройства составляет 300 марок, в то время как при изолированном его приобретении – 400 марок. Если при обнаружении дефекта в печатающем устройстве возможна по условию договора о купле комплектная замена всего компьютера, то экономия в 100 марок существенна и стоит произвести такую покупку. Но при экономии, например, в 20 марок право на комплектную замену всего компьютера становится несущественным. 

 Поскольку программное и техническое обеспечение часто тесно связаны между собой, то при наличии дефекта в программном обеспечении покупатель получает право на комплектную замену всех видов обеспечения, даже если первый вид обеспечения составляет только 10% от стоимости второго вида, что подтверждается решениями суда. Но, конечно, лучше право на комплектную замену средств обеспечения оговорить в договоре о купле, так же как и при приобретении компьютерного устройства из нескольких компонентов. 

 Гарантийное право и ответственность за продукт взаимосвязаны между собой, хотя это не одно и то же. Положения о гарантии дают покупателю права в том случае, когда купленный товар не в порядке и поэтому может быть использован только в ограниченной мере или вообще не может использоваться. Эти права касаются возврата или замены товара, снижения его покупной цены, устранения дефекта в нем, а также возмещения ущерба. Ответственность за продукт преследует другую цель: покрыть ущерб, который возникает у других охраняемых правом материальных или нематериальных благ при использовании дефектного продукта. Речь идет о нанесении ущерба, например, здоровью или имуществу потребителя. Например, при взрыве монитора компьютера в комнате возникает пожар, в котором сгорает мебель. Изготовитель компьютера обязан этот ущерб возместить. Ответственность за продукт закреплена в гражданском законодательстве, а также в соответствующем законе и в законе о защите прав потребителя. Что качается технического и программного обеспечения, то, к сожалению, проблема слабо юридически разработана. Хотя роль программного обеспечения в таких областях, как медицинская диагностика, управление полетом самолета, расчеты строительных конструкций, промышленные роботы и т.п. очень велика. Или взять случай, когда дефектное или зараженное вирусом программное обеспечение стирает программу жесткой платы. Здесь можно посоветовать потребителю обращаться в центральные земельные отделения по защите его прав для решения возникших проблем. 

 Гарантия продавца и изготовителя. Следует также отличать гарантию «вообще», которую предоставляет покупателю положения гражданского законодательства, от гарантий, которые предоставляет продавец и изготовитель товара. Точное содержание гарантии продавца зависит от обещаний, данных им покупателю и зафиксированных в договоре о купле. Например, если гарантийный срок обычно составляет 6 месяцев, то продавец может его установить в 12 или 24 месяца. Но главное заключается в том, что при гарантии продавца бремя доказательства в отношении дефекта товара лежит на продавце. Ему нужно доказывать, что дефект, возникший в течение гарантийного срока, первоначально отсутствовал в проданном товаре. В противном случае покупателю нужно доказывать, что дефект изначально, уже при поставке, присутствовал в товаре. Если изготовитель продукта не является в то же время продавцом, то покупатель получает дополнительного партнера при сделке о купле. В этом случае продавец по поручению изготовителя передает покупателю гарантийное свидетельство или просто наклеивает его на товар. Гарантия изготовителя товара значительно улучшает правовое положение покупателя, т.к. в этом случае можно не учитывать предпосылок положений закона об общих условиях сделок. В этой гарантии указывается срок ее действия, а также права на устранение дефектов, т.е. ремонт, или на последующую поставку качественного товара. Гарантия изготовителя товара не отменяет права, которые предоставляет покупателю положения гражданского законодательства в отношении продавца как партера по сделке о купле. Это некоторым продавцам, возможно, не сразу кажется убедительным, но это, однако, так и даже тогда, когда общие условия сделки содержат положение, согласно которому гарантийное право можно отнести целиком на изготовителя товара. 

 Обязанность продавца в части достоверной консультации. Вопрос об обязанности продавца предоставить покупателю подробную и достоверную консультацию, законом, к сожалению, не регулируется. Полагаются на предварительную подготовку покупателя. Если же он дилетант, то ему крайне необходима такая консультация, и продавец должен ее провести. Конечно, эта консультация может содержаться в каталоге или на странице Интернета. Консультация должна помочь покупателю сделать правильный выбор технического средств или программного продукта в зависимости от его потребности, а не навязать ему более дорогой товар. Чтобы после покупки не возникло недоразумений, следует в письменной форме зафиксировать свои требования к товару в договоре о купле. Тогда продавца всегда можно привлечь к ответственности за недостоверную консультацию.

 Устранение дефекта в новом товаре вместо расторжения договора о купле. Продавец новых товаров, который согласно гражданскому законодательству всегда обязан предоставить им гарантию, может эту обязанность посредством общих условий сделки выполнять не в полном объеме. При этом у него имеется возможность это невыгодное для покупателя решение любезно оформить таким образом, чтобы это выглядело как модифицирование обязанности предоставления гарантии. Закон об общих условиях сделки допускает при этом определенные изменения, искусство состоит лишь в том, чтобы остаться в рамках существующего закона. На практике очень часто используется возможность урезать право покупателя, которое позволяет ему вернуть дефектный товар или уменьшить цену покупки. Покупатель может выбирать межу этими двумя альтернативами, если отсутствуют противостоящие положения в общих условиях сделки или если эти положения не были включены в договор о купле. Отсюда следует вывод: если продавец в случае правомерной рекламации предлагает вам с видом покровителя произвести бесплатный ремонт, то вы как покупатель должны на это согласиться только в том случае, если такое право покупателя действительно было оговорено в общих условиях сделки или, что довольно редко встречается, согласовано с вами другим образом. Многие же продавцы не хотят этого понять. Однако все выглядит по-другому, если в общих условиях сделки четко содержится положение, согласно которому вместо отказа от договора о купле или снижения цены покупки имеется право продавца на устранение дефекта в изделии или его ремонт. При этом речь идет о т.н. «игре типа заяц – ежик», которая предусматривает следующее:

• Во-первых, действует принцип: при дефекте в купленном предмете покупатель имеет право на расторжение договора о купле, снижение покупной цены или при покупке вида товара, в рамках которого они взаимозаменяемы, на поставку замены. 
• Во-вторых, продавец может ограничить это право покупателя на вышеуказанную гарантию правом на устранение дефекта, ремонт или поставку замены (обмен товара), но при согласии на то покупателя. 
• И, наконец, в-третьих: при покупке новых товаров продавец должен вполне определенно указать покупателю на его право при неудачной покупке потребовать по своему выбору либо отказаться от нее, либо снизить цену покупки вместо устранения дефекта в купленном товаре или его замены. Тем самым права, которые и без того при отсутствии общих условий сделки предоставляет покупателю гражданское законодательство, снова возрождаются. 

 Нижеследующие примеры из торговой практики подтверждают эти положения. В общих условиях сделки, например, записано:

• «Право на расторжение договора о купле или снижение цены покупки исключается», - это недействительное условие, поскольку в нем полностью исключена гарантия. 
• « Если в купленном товаре имеется своевременно обнаруженный дефект, то мы вправе устранить его или произвести замену. Сверх того принципиально не существуют другие права и, прежде всего, право на возмещение ущерба в случае прямого или косвенного вреда», - что во многих отношениях недействительно и даже уже только из-за отсутствия указания на право расторжения договора о купле или снижение цены покупки при ее неудаче вместо устранения дефекта. 
• « Покупатель в случае дефекта, в первую очередь, имеет право на его устранение или замену товара. Если это оказалось неудачным, то покупатель может потребовать расторжения договора о купле или снижения цены покупки», - что тоже недействительно. Хотя и содержится указание на право отказа от покупки или снижение ее цены, это не соответствует строгим требованиям правовой практики. Поэтому требуется, чтобы в тексте общих условий сделки вполне определенно содержались бы понятия «Расторжение договора о купле» и «Снижение цены покупки». 

 Во всех случаях следует строго придерживаться закона об общих условиях сделки, согласно которому покупателю безусловно предоставляется право на отмену покупки или снижение ее цены при наличии дефекта в купленном товаре, которое может быть ограничено лишь при согласии покупателя. 

 Неудача при устранении дефекта в купленном товаре. В случае, если продавец действительно договорился с покупателем об ограничении его права на отказ от покупки или снижение ее цены при наличии дефекта в купленном товаре и последний согласился на право его ремонта, то тем самым с точки зрения общих условий сделки достигается недостойная цель. Ведь теперь покупатель должен удовлетвориться тем, что за дефектный товар, например, поломанное печатное устройство, ему сразу же деньги не вернут. Возможно, если повезет, он получит новый прибор. Однако в таком случае чаще всего дефектный прибор отправят в ремонтную мастерскую продавца или, возможно, изготовителя. А это значит – длительное ожидание и трата нервов. А если ремонт окажется безуспешным, и подобный дефект через некоторое время вновь себя проявит? Должны ли вы соглашаться на повторный ремонт? Очевидно, нет. В таком случае покупатель должен иметь безусловное право на отказ от покупки или снижение ее цены. Федеральная судебная палата объявляет недействительным нижеследующее условие продавца: 

 Т.е. повторное осуществление ремонта без согласия покупателя неправомерно. В самом законе об общих условиях сделки не оговаривается число попыток устранения дефекта в случае ограничения прав покупателя на гарантию товара. Поэтому ссылка на закон в этом случае не допустима. 

 Осуществление ремонта для устранения дефекта. Здесь возможно появление ряда спорных моментов. Например, разногласие между продавцом и покупателем по поводу места осуществления ремонта. Покупатель заинтересован в том, чтобы техник пришел к нему домой устранить недостаток в купленном приборе, а для продавца это часто крайне неудобно, т.к. в ремонтной мастерской гораздо проще выявить причину дефекта и устранить его. К тому же иногда ремонт проводится не его службой, а по его поручению специализированной мастерской или даже не предприятии изготовителя. Следовательно, о месте проведения ремонта надо договариваться, так же как о том, кто должен доставить дефектный прибор в мастерскую – покупатель или продавец, особенно, когда речь идет о громоздком и тяжелом предмете, например, стиральной машине, холодильнике или кухонном агрегате. В случае, когда договор о купле компьютера предусматривает его доставку, установку, инсталляцию, консультирование и обучение непосредственно в квартире или на предприятии покупателя, то и осуществление ремонта для устранения дефекта часто следует там же. Что касается транспортных и иных расходов для проведения ремонта, то их, безусловно, несет продавец в случае ограничения права покупателя на гарантию. Но и при неограниченном праве на гарантию, следует договариваться с продавцом о возмещении транспортных расходов при возврате купленного товара из-за дефектов в нем (конечно, по нормативному тарифу). Поэтому недопустимо, когда продавец хитро пытается в общих условиях сделки часть расходов переложить на покупателя, например, посредством такой безобидной формулировки: «Запасные части и стоимость рабочего времени, требуемые для ремонта, не включаются в счет покупателю». А что, разве другие расходы, например, транспортные, могут быть включены в счет? 

 Если продавец слишком уж заставляет ждать завершения ремонта, то покупатель снова вправе отказаться от покупки или потребовать снижения ее цены. Согласованный срок проведения ремонта должен быть выдержан. Причем покупатель даже имеет право обратиться сам в специализированную ремонтную мастерскую для устранения дефекта с отнесением расходов на продавца, но в этом случае следует проконсультироваться с юристом. 

 На то время, пока дефектный товар находится в ремонте, его покупатель вправе претендовать на замену или возмещение ущерба, особенно если продолжительность ремонта значительна, во всяком случае, превышает две недели. Также продавец несет ответственность за повреждения, причиненные купленному товару во время ремонта. Например, во время гарантийного ремонта вашего компьютера по ошибке была стерта информация (программы, данные) с твердой платы, за это продавец должен возместить причиненный вам ущерб. 

 Заявление о неполадке, дефекте. Некоторые общие условия сделки требуют, чтобы для получения права на гарантию немедленно было заявлено о дефектах. В такой общей форме это условие недействительно, т.к. оно может также относиться к неочевидным дефектам. Напротив, допустимо в общих условиях сделки устанавливать срок внесения заявления для совершенно явных дефектов, которые могут быть сразу же признаны даже неспециалистом. 

 Подтверждение получения товара. При приобретении товара непосредственно в магазине или также при поставке его на дом клиенту часто предлагается подписать формуляр о том, что товар получен полностью укомплектованным и надлежащего качества. Если покупатель сразу же не увидит недостатки и подпишет такой формуляр, то возникает опасность возникновения крайне трудной ситуации. Ведь у продавца тогда на руках будет документ, в котором черным по белому подтверждается наличие абсолютно всех частей товара отсутствие недостатков в нем и который в сомнительном случае может быть представлен суду. В этом случае на помощь потребителю приходит закон об общих условиях сделки. Согласно закону допустимо лишь то, что покупатель подтверждает получение товара, а также место выписки квитанции на его оплату и то только при строго определенных предпосылках. Во-первых, фраза о подтверждении получения товара должна быть четко выделена в договоре о купле, а также в общих условиях сделки. Запрятанная в общем тексте фраза нарушает закон, и поэтому подпись покупателя не несет за собой никаких последствий. Требование закона может быть выполнено, например, в том случае, когда поставщик товара прилагает к договору о купле отдельный документ, содержащий упомянутую фразу. Во-вторых, для действенности подтверждения в получении товара должно быть дополнительно указано, что покупателю следует поставить отдельную, особую подпись. Обычной подписи в договоре о купле еще недостаточно. Наконец, в-третьих, признание получения товара никоим образом не относится к последующим заявлениям относительно его недостатков. Только при выполнении этих условий покупатель в спорном случае должен доказать, что он вопреки своему подтверждению в получении товара, тем не менее, получил его неукомплектованным. Также недействительна широко распространенная в практике фраза: «Покупатель подтверждает, что товар получен им полностью укомплектованным и в безупречном состоянии», поскольку в ней говорится сразу о двух моментах – получении товара и его качестве.

 Вскрытие прибора, технического устройства. В некоторых общих условиях сделки содержится положение о том, что вскрытие прибора, технического устройства ведет к потере права на гарантию. Иногда это положение наклеивается на корпус прибора. В такой форме оно является недействительным, т.к. покупатель сразу же ставится в невыгодное положение. Напротив, допустимым является условие, согласно которому исключается гарантия, когда неумелые действия покупателя приводят к дефекту в купленном товаре. 

 О гарантии при распродаже товаров по сниженным ценам. В этом случае гарантия также сохраняется. Не следует путать это условие с условием об исключении возможности обмена купленного товара при его распродаже по сниженной цене. Конечно, когда снижение цены товара происходит в связи с наличием в нем определенного дефекта, о чем покупатель предупреждается, гарантия в этой части исключается. Например, вы приобретаете монитор компьютера по сниженной цене, потому что его корпус имеет повреждения. Но если экран монитора через четыре месяца его работы перестает давать изображение, то продавец должен признать этот дефект и принять необходимые меры: заменить монитор, произвести его ремонт или даже вернуть деньги. Несмотря на предоставление права на определенную гарантию при распродаже товаров следует проявлять осторожность особенно в том случае, когда этот вид товара предлагается магазином, для которого он не входит в стандартный ассортимент, например, когда в продуктовом магазине продается компьютер. Дело в том, что персонал такого магазина не обладает специальными знаниями относительно данного вида товара и вряд ли может предложить его квалифицированное обслуживание, не говоря уже о сроках возможного ремонта при серьезном дефекте. Поэтому при покупке надо сопоставить цену товара и стоимость его возможного обслуживания, а также учесть время ожидания при ремонте.  

 
 Полный список изданных брошюр с описанием проекта "Брошюры о Германии на русском языке".