Проект Клуба NZ от 1998 года: "Брошюры о Германии на русском языке". Теперь в открытом доступе. Проходит время, меняются даты и цифры, но смыслы сохраняются на десятилетия.

Описание проекта и полный список изданных брошюр.

Закон и право Германии в действии

Хозяйственное право

Организационные и финансовые вопросы

создания собственного дела

Часть 3.  Учреждение открытого торгового общества (OHG)

и общества гражданского права – (GbR)

Составитель – Толстоног Веньямин

Содержание:       

1. Учреждение открытого торгового общества:

а) общие положения,

б) образец учредительного договора

2. Учреждение общества гражданского права:

а) общие положения,

б) образцы учредительных документов

3. Право выбора правовой формы при создании собственного дела

1. Учреждение открытого торгового общества

а) Общие положения

  Открытое торговое общество - ОТО (offene Handelsgesellschaft - OHG) является обществом, в котором главную роль играет личное участие, а не вложенный капитал (Personengesellschaft). Целью ОТО является осуществление торговой деятельности при помощи коллективной фирмы. Это общество состоит как минимум из двух человек, при этом верхняя граница для числа членов общества законом не устанавливается. Членами общества могут быть как физические, так и юридические лица, имущественно-правовая ответственность которых может быть как полной, так и ограниченной. В последнем случае возникает объединение смешанного типа – ООО - ОТО (GmbH & Co.OHG). Создание ОТО не зависит от определенной минимальной величины вложенного в него капитала. Открытое торговое общество подлежит обязательной регистрации в торговом регистре (реестре). ОТО не является субъектом права как таковое, хотя его правовое положение согласно Торговому кодексу (HGB – Handelsgesetzbuch, §§ 105 - 160) в некотором отношении соответствует юридическому лицу. Это значит, что ОТО может:

• подавать иски в суд и отвечать по ним перед судом,

• получать права и брать на себя обязательства,

• быть членом другого торгового общества,

• приобретать собственность и другие срочные права на земельные участки,

• по решению суда в отношении общества отвечать всем своим имуществом (что касается при этом личного имущества члена общества, то необходимы особые правовые основания);

• стать участником конкурсного процесса при своем банкротстве со всем своим имуществом.

  Имущественная ответственность. Каждый член общества непосредственно и неограниченно отвечает перед кредиторами за долговые обязательства общества в качестве коллективного должника всем имуществом (как принадлежащему обществу, так и своим личным).

  Учредительный договор. Законодатель не предписывает обязательного составления в письменном виде учредительного договора общества. Но правовая практика настоятельно это рекомендует делать, хотя это и связано с определенными расходами за консультацию эксперта. Зато эти расходы в конечном случае окажутся намного ниже расходов, свзанных с правовыми спорами, в случае отсутствия подробного учредительного договора в письменном виде. А ведь от решения этих споров часто зависит само существование общества. В учредительном договоре следует урегулировать следующие моменты:

• Наименование фирмы должно быть пригодно для обозначения соответствующего коммерсанта и обладать т.н. различительной силой, как у товарного знака; это наименование не может содержать данные, которые способны ввести в заблуждение при осуществлении коммерческих отношений, но в то же время содержать данные, которые существенны для соответствующего торгового оборота; наконец, наименование должно быть особенным, чтобы его не спутать с другими в соответствующем месте, округе, общине. В принципе, идентичные или подобные наименования торговых фирм вне соответствующего места, округа или общины не противостоят правовой норме внесения данной фирмы в торговый реестр. Тем не менее, это может стать основанием для требования по прекращению действия с т.з. законодательства о конкуренции и товарных знаках. Во избежание этого рекомендуется повсеместно произвести поиск на предмет наличия уже где-то подобного наименования фирмы. В этом могут помочь соответствующие торгово-промышленные палаты федеральных земель. Фирма ОТО может получить имя члена общества или обозначение предмета его деятельности, наименование фирмы может быть абстрактным понятием или просто комбинацией каких-либо букв. Но в любом случае в названии фирмы должно прсутствовать указание на принадлежность к ОТО, например: Schmidt & Co.offene Handelsgesell-schaft, или ABC Textilhandels OHG, или Retros OHG. 

• Местоположением общества являтся место нахождения его руководства. Это имеет значение для установления соответствующего регистрационного суда, принадлежности к отделению промышленно-торговой палаты и к общей подсудности.

• Предмет предприятия общества отражает предполагаемый вид его деятельности. Чтобы не слишком ограничивать общество в поле его торговой деятельности, следует записать прочее дополнительное условие, которое даст ему возможность заниматься и другой хозяйственной деятельностью.    

• Принципиально каждый член общества обладает полномочием его представления. Но учредительный договор общества может исключить такое полномочие для отдельного его члена, что, конечно, следует согласовать на собрании членов общества. Это положение договора должно быть заявлено решительно всеми членами общества при внесении его в торговый регистр. А вот ограничение объема представительских полномочий в отношении третьих лиц недействительно. Поэтому они могут также не вноситься в торговый регистр. 

• Члены общества могут решить в части использования их в качестве доверенных лиц.

• Заявление для регистрации общества в торговом регистре составляется от имени решительно всех его членов и подается в соответствующий административный суд (отделение регистрации) по местоположению предприятия общества. В заявлении следует указать имя и фамилию, дату рождения и место жительства каждого члена общества; название фирмы и место ее нахождения; дату, с которой общество начало свою деятельность. Заявление должно быть заверено нотариусом. Члены общества, которые будут его представлять в качестве доверенных лиц, должны также нотариально заверить свои подписи. Эти подписи вместе с другими данными фирмы должны храниться в суде. Если общество собирается открывать филиалы, то следует также заявить об этом. Заявление о каждом филиале подается в суд по месту нахождения главного отделения фирмы. Затем следует уже внести заявление с нотариально заверенной копией документа о регистрации в торговом реестре главного отделения фирмы в административные суды по месту нахождения других ее филиалов для их регистрации. 

• Открытое торговое общество, которое имеет магазин, обязано помещать на его внешней стороне или при входе в него название фирмы, которое четко можно прочитать. Кроме того, общество должно, если это не явствует из его названия, указать в этой надписи также имена и фамилии, по крайней мере, двух его членов. Если же у него больше двух членов, то следует также указать об этом. То же делается при участии ОТО в ярмарках, выставках или на рынках. 

• На деловых письмах общества необходимы следующие данные: его правовая форма, местоположение, регистрационный суд и номер торгового реестра. Если члены общества не являются физическими лицами, а только юридическими, то на его деловых письмах дополнительно нужно указать названия фирм, из которых оно состоит, с вышеназванными сведениями по каждой из них, а также имя и фамилию их руководителей или председателя правления (а также наблюдательного совета при его наличии). Деловыми письмами являются все его письменные сообщения (а также заказные формуляры и денежные счета на оплату), которые отправляются определенным получателям. Это не относится к рекламным листкам общества, почтовым извещениям, объявлениям, а также сообщениям и докладам, которые отправляются в рамках существующей деловой связи. Графически деловые письма с обязательными данными оформляются произвольно. Рекомедуется подождать с печатанием формуляров деловых писем до завершения процесса регистрации общества в торговом реестре. Административный суд может наложить штраф на руководителя общества, который не соблюдает законоположений о данных ОТО на его деловых письмах. 

• Общество ликвидируется по истечении срока его функционирования согласно учредительному договору, по решению членов общества, при возбуждении конкурсного процесса об имуществе общества в случае его банкротства, а также согласно судебному решению. 

• Член общества может его покинуть в случае смерти, а также при добровольном или по решению других членов выходе из его состава (при наличии важных на то обстоятельств, например, возбуждении против него конкурсного процесса или наложении кредитором ареста на его имущество). При этом выход из общества происходит только после наступления указанного срока в письме о выходе или в решении общества об этом.           

б) Образец учредительного договора

         ,den                                                                  Местоположение                             

Ort Datum                                                                 Дата 

Unterschrift    Unterschrift     Unterschrift               Подпись           Подпись             Подпись

Учреждение общества гражданского права

а) Общие положения

  Правовая форма. Общество гражданского права (простое товарищество – GbR - die Gesellschaft bürgerlichen Rechts) регулируется положениями Гражданского кодекса (§§ 705-740 BGB - Bürgerliches Gesetzbuch) и создается двумя или несколькими физическими или юридическими лицами для достижения общей цели. Такое объединение является наиболее простой правовой формой среди других форм и относится к числу обществ (Personengesellschaft), в которых главную роль играет личное участие его членов, а не вложенный капитал. Простое товарищество создается как для ограниченной по времени производственно-хозяйственной или иной деятельности нескольких лиц, например, для разработки какого-либо проекта – строительного, программного и т.п., так и для продолжительной совместной работы нескольких предпринимателей в какой-либо области хозяйственной деятельности, например, рекламной, издательской или проектной. Конечно, для того чтобы следовать общей цели с соответствующей координацией действий не обязательно создавать в любом случае простое товарищество с заключением договора, но все же правовая практика рекомендует юридически оформлять свои взаимоотношения подобным образом. Тем более что закон обеспечивает более высокую гибкость взаимоотношений участников такого объединения при его оформлении. 

  Практика рассмотрения гражданских дел федеральной судебной палатой признает некую собственную правоспособность простого товарищества в качестве важного аргумента в том случае, когда это объединение рассматривается как самостоятельное юридическое лицо с присущими ему обязанностями и правами, а не в как совокупность отдельных физических лиц – участников объединения, каждый из которых обладает определенными гражданскими правами и обязанностями. Поэтому решения суда относятся в равной степени ко всем членам простого товарищества. Однако такое объединение не является фирмой, которая подлежит внесению в торговый реестр через административный суд. В то же время простому товариществу разрешается использовать для осуществления своей деятельности имена его членов и предмет этой деятельности, например, «Зигрид Вебер и Доминик Гербер, системное программирование». 

  Простое товарищество возможно в качестве правовой формы только тогда, когда предприятие не должно быть зарегистрировано в торговом  реестре. Дело в том, что посредством внесения в торговый реестр такое объединение превращается в открытое (полное) торговое товарищество (с ограниченной или неограниченной ответственностью его участников) – oHG – offene Handelsgesellschaft, деятельность которого регулируется законоположениями Торгового кодекса (HGB-Handelsgesetzbuch). С 1-го июля 1998 года лица, которые занимаются каким-либо промыслом коммерческого (торгового) характера, могут на добровольной основе внести свое предприятие, фирму в торговый реестр и заниматься торговой деятельностью согласно §1, абз.2 Торгового кодекса. Это действует как для мелких промысловых предприятий, так и для простого товарищества, которое после регистрации в торговом реестре становится открытым торговым - оHG, либо коммандитным товариществом – KG – Kommanditgesellschaft (т.е. таким объединением, в котором хотя бы один из компаньонов отвечает по обязательствам всем своим имуществом, а другие его участники – лишь ограничено, только своим вкладом в него), которые действуют на основании Торгового кодекса.        

   Учредительный договор.  Простое товарищество, как правило, создается и осуществляет свою деятельность по достижению определенной цели согласно учредительному договору, который заключается, по крайней мере, двумя участниками объединения. Они могут быть как физическими, так и юридическими лицами. Учредительный договор имеет произвольную форму и, в принципе, может быть как устным, так и письменным. Последнее более целесообразно во избежание правовых споров между участниками товарищества. В любом случае при письменном соглашении об учреждении товарищества договор должен содержать имена и количество его участников, совместную деловую цель деятельности, по возможности, данные о виде содействия достижению этой цели, как и вносимые участниками товарищества взносы. Важно также установить в договоре положения о выходе из товарищества отдельных его членов. Размер взносов законом не устанавливается; они могут быть денежными или натурально-вещественными, а также в форме трудовых или служебных услуг. Допускается внесение и земельного участка, но при этом необходимо сведения о таком взносе подтвердить нотариально заверенной записью. Если взносы носят характер трудовых услуг, то следует вполне определенно на это указать в договоре.

   Права и обязанности членов товарищества.  Прежде всего, следует различать управление делами общества, внутреннее руководство его членами, с одной стороны, и представительство во внешних сношениях и заключение сделок для общества, имеющих обязательный для него характер, с другой стороны. Как право вести дела товарищества, так и право его представления принадлежит принципиально его членам совместно. Это означает, что для каждого вида деятельности необходимо согласие всех членов общества. Но от этого законом установленного правила можно отступить в учредительном договоре. Допустимо, например, при управлении делами ограничить сумму приобретаемых предметов имущества определенным пределом. Только особо значимые сделки должны заключаться всеми членами товарищества. Управление делами можно разделить на отдельные области, например, один член общества занимается производством, а другой бухгалтерией или поиском заказов, одному поручить внутренне руководство, а другому - представительство и т.п. Но, конечно, основополагающие решения должны приниматься с общего согласия всех членов товарищества. 

  В принципе, допустимо также в договоре поручить управление делами общества третьему лицу, который не является его членом, но с точки зрения оформления правоотношений это является нецелесообразным, т.к. в товариществе почти всегда все его члены сами ведут дела, что и характеризует эту правовую форму общества. 

  Пределы свободного оформления договора.  При составлении учредительного договора товарищества Гражданский кодекс требует учесть следующие ограничения:

• если один член общества или его несколько членов действуют без согласия других членов, то любой другой член общества имеет право на возражение с тем последствием, что при этом соответствующая сделка  не должна состояться;

• любой член общества, который непосредственно не занимается управлением его делами, имеет право контроля, поэтому его обязаны постоянно информировать о сделках и текущих делах. Контроль осуществляется посредством ознакомления с бухгалтерским учетом и всеми документами общества. Это право контроля не может быть исключено договором;

• т.к. соответствующее распределение полномочий при управлении делами общества чаще всего известно только внутри его, то это, по большей части, не оказывает влияния на правовые отношения во вне общества. Поэтому оно может допустить заключать сделки и в том случае, когда член общества не имеет на то соответствующих полномочий. Но в этом случае, с точки зрения мнимого или допустимого полномочия, должны бы быть обоснованы притязания в отношении общества.               

     Имущество товарищества.  Имущество общества состоит из взносов его членов, а также из прибыли от деловой, коммерческой деятельности. Согласованные договором взносы могут быть при этом как в денежной сумме, так и путем предоставления вещественных предметов для общего ими пользования или в виде трудовых действий и прочих услуг. Имущество общества является особенным в том смысле, что в управлении, использовании его принимают участие все его члены, а потому распоряжаться им они могут только совместно. Также все приобретенное имущество становится общей собственностью членов общества. 

   Ответственность товарищества.  По обязательствам из договоров, которые были заключены от имени общества, оно несет ответственность всем своим имуществом; и при этом каждый член общества еще отвечает также и своим личным имуществом неограничено со всеми вместе его членами. Обычно отдельный член общества действует от имени всех остальных и поэтому сам обращается к кредитору. В этом случае этот член общества может потребовать от остальных его членов долевой компенсации пропорционально их участию в имуществе общества. Если в учредительном договоре не предусмотрены какие-либо другие договоренности на этот счет, то все члены общества несут ответственность равными долями. Обязанность повышения доли не существует, но может быть установлена с общего согласия членов общества. 

   Вполне допустимо отказаться в учредительном договоре от личной ответственности каждого члена общества и ограничить ее только   имуществом общества (т.н. товарищество с ограниченной ответствен-ностью - GbRmbH). Согласно правовой практике федеральная судебная палата может принципиально ограничить ответственность членов такого товарищества лишь четко идентифицированным его имуществом, что позволяет ограничить представительские полномочия члена общества, который управляет его делами, и об этом ограничении информировать третьих лиц. Хотя в принципе такого ограничения недостаточно и, вообще говоря, необходимо самым определенным образом договариваться с деловыми партнерами о том, что по долгам общества отдельные его члены не будут нести преимущественной ответственности своим личным имуществом. Поэтому иногда применяемое на письме, фирменном бланке фраза «Простое товарищество с ограниченной ответственностью  („GbR mit beschränkter Haftung – GbRmbH“)» является недействительным, т.к. исключает личную ответственность членов общества. Поскольку, тем не менее, ограничение ответственности все же желательно, следует категорическую договоренность об этом обязательно включать в договор с каждым деловым партнером.

   В связи с этим следует указать также на следующие правовые моменты:

• Ограничение ответственности простого товарищества возможно только для лица, которое занимается мелкой промысловой деятельностью и не является торговцем, т.е. свое предприятие он не вносит в торговый реестр. Если член такого товарищества зарегистрировался в торговом реестре, то на него распространяется действие законоположений, установленных для торгового общества, компании Торговым кодексом (HGB). А согласно ему (§128 абз.2 HGB) ограничение ответственности в отношении третьих лиц исключается, т.е. в таком случае член общества несет неограниченную ответственность. Ограничение ответственности невозможно также и для лиц свободной профессии;

• Важно также держать наготове данные о реальном составе имущества общества для осведомления вероятных кредиторов, чтобы какая-либо неясность об их убытках не повлекла за собой полной ответственности членов общества.

   Подводя итоги вышеизложенному, остается повторить, что правовая форма простого товарищества с ограниченной ответственностью (GbRmbH) в отношении имущества его предприятия на практике весьма проблематична, о чем и говорят решения судов.

  Право голоса при принятии решения.  Гражданский кодекс не содержит каких-либо особых положений в отношении права голоса отдельных членов простого товарищества при принятии решений. Законодательство исходит из того, что желание общества осуществляется через его членов. Все решения общества должны приниматься с общего согласия всех его членов. При этом каждый член общества, независимо от размера своего вклада, имеет один голос. Оформление принимаемых решений в письменной форме необязательно.

  Право на изъятие средств.   В учредительном договоре следует урегулировать право каждого члена товарищества на изъятие из него вложенных им средств, а также полученной обществом прибыли или допущенных убытков. Это можно осуществить различным способом, т.к. взносы членов общества отличаются содержанием и размером.

  Выход из товарищества.   Состав общества при его учреждении определяется целями его деятельности. Поэтому выход из состава общества одного из его членов ведет, как правило, к ликвидации общества, разве что в его учредительном договоре указывается иное или оставшиеся члены общества договариваются о продолжении его функционирования. Член общества может, конечно, вести все дело один, но тогда это уже не общество, товарищество как таковое. Из этого следует, что в принципе выходящий из состава член общества может с согласия всех других его членов передать свое участие в нем другому лицу или члену общества. Однако если учредительным договором не предусматривается необходимость получения на это согласия, а доля члена общества подлежит свободному использованию, то такое ориентированное на личное участие общество - GbR по существу приближается к капиталоориентированному обществу, т.е. к GmbH. Если один из членов общества выходит из него, а оставшиеся члены общества желают продолжить его функционирование, то вышедший член общества имеет право на компенсацию. Но это возможно только тогда, когда на день выхода из состава общества оно имеет положительный баланс имущества.         

  Ведение денежного учета.  Простое товарищество с точки зрения торгового права не обязано вести повседневный строгий денежный учет, т.е. бухгалтерские книги. Такой учет ограничивается лишь определением превышения доходов над расходами для налоговых целей. Гражданский кодекс также не требует обязательной проверки финансового состояния общества по окончании хозяйственного года и его опубликования. Но если в течение календарного года денежный оборот общества превышает 260 тысяч евро, или имущество его предприятия больше 65 тысяч евро, или достигнута прибыль от промысловой деятельности выше, чем 25 тысяч евро за хозяйственный год, то возникает обязанность ведения повседневного бухгалтерского учета и составления годового баланса доходов и расходов для уплаты соответствующих налогов. Подробности ведения такого учета устанавливаются Торговым кодексом и соответству-ющими положениями о налогах. И, естественно, необходимость ведения повседневного бухгалтерского учета появляется после внесения общества в торговый реестр, которое становится тогда торговым и подпадает под действие Торгового кодекса.

   Содержание деловых писем.  К деловым письмам относятся послания клиентам относительно предложений о выполнении каких-либо работ или услуг, подтверждения о получении заказов на них, уведомления о поставках, расчеты и калькуляции, текущие счета на оплату и т.п. Согласно §15 b положения о занятии промыслом (Gewerbeordnung) на деловых письмах, которые отправляются определенным получателям, должны перечисляться имена и фамилии всех членов товарищества, а также указываться точный почтовый адрес, номер телефона и факса, электронный адрес, сведения о банке. Допускается использование соответствующего логотипа или других знаков, но которые не являются обозначением фирмы, а также после фамилий членов общества указывать область его деятель-ности. Не разрешается на деловых письмах указывать такие дополне-ния, которые могут ввести в заблуждение относительно регистрации общества в торговом реестре, например, IMPEX Müller, Zaunfabrik Schulze, Internazionale Versicherungsagentur и т.п. 

  Однако при составлении рекламных листков и проспектов или рекламных объявлений по радио или телевидению эти строгие требования могут не выдерживаться. 

  Сообщение в управление бургомистра. Все члены товарищества перед началом промысловой деятельности должны зарегистрироваться в управлении бургомистра (отделении ремесел и промыслов), т.е. каждый член общества должен подать собственное заявление с указанием конкретного товарищества. Обычно для заявления используется специальный формуляр. Все сведения из этого заявления затем будут переданы в следующие официальные учреждения:

• финансовое ведомство (Finanzamt),

• налоговое ведомство общины (Steueramt der Gemeinde),

• земельное статистическое ведомство (Statistisches Landesamt),

• ведомство по надзору за промысловой деятельностью (Gewerbeaufsichtsamt),

• промышленно-торговая палата (Industrie-und Handelskammer),

• ремесленная палата (Handwerkskammer),

• земельный союз предпринимателей промысловой корпорации (Landesverband der gewerblichen Berufsgenossenschaften),

• ведомство мер и весов (Eichamt).

б) Образцы учредительных документов

1. Учредительный договор

2. Арбитражный договор

.

Право выбора правовой формы

при создании собственного дела

  Общие положения.  Решение, в какой правовой форме вести свою самостоятельную деятельность, имеет личные, финансовые, налоговые и правовые последствия. В принципе оптимальной правовой формы не существует. Каждая форма имеет свои преимущества и недостатки. Поэтому, прежде чем установить для себя правовую форму, в которой желательно организовать самостоятельное дело, следует разобраться в некоторых важных вопросах:

• необходимо ли регистировать свою самостоятельную деятельность в торговом реестре?

• следует ли использовать право на регистрацию в торговом реестре?

• с какого личного начального капитала можно начать самостоятельное дело?

• каков финансовый риск намерения о собственном деле?

• должна ли быть при этом ограничена имущественная ответственность?

• при каком минимальном числе физических лиц можно учреждать то или иное самостоятельное предприятие?

• кто должен руководить этим предприятием?

• должно ли предприятие иметь возможно высокую кредитоспособность?

• при какой правовой форме самостоятельной деятельности возникнет возможно меньше юридических проблем при ее оформлении?

  Ниже приводится перечень наиболее распространенных правовых форм при создании собственного дела в промысловой области хозяйственной деятельности путем организации соответствующего предприятия, фирмы:

  Индивидуальное предприятие, принадлежащее одному владельцу (лицо, которое занимается каким-либо промыслом /не торговец) – Einzelunternehmen – 

размер начального капитала твердо не устанавливается, минимальный размер вклада законом не предписывается, учредителем является только одно лицо, имущественная ответственность не ограничивается, все решения принимает одно лицо – владелец предприятия, необходима регистрация в ремесленной палате по некоторым видам промысла, расходы на регистрацию минимальные, внесение в торговый реестр не требуется.

  Индивидуальный торговец (Kaufmann) – 

размер начального капитала твердо не устанавливается, минимальный размер вклада законом не предписывается, учредителем является только одно лицо, имущественная ответственность не ограничивается, все решения принимает одно лицо – владелец предприятия (возможно при этом назначение доверенного лица), необходима как регистрация в ремесленной палате, так и внесение в торговый реестр, расходы на регистрацию незначительные. 

  Общество гражданского права (простое товарищество лиц, которые занимаются каким-либо промыслом / не торговцы – Gesellschaft Bürgerlichen Rechts – GbR) –

размер начального капитала твердо не устанавливается, минимальный размер вклада законом не предписывается, учредителями являются, по крайней мере, два лица, общество и его члены несут общую ответственность за долги общества (также своим личным имуществом), совместное руководство всеми делами общества и его представление во вне (если ничего другого не предписывает учредительный договор), необходима регистрация в ремесленной палате по некоторым видам промысла, расходы на регистрацию минимальные, внесение в торговый реестр не требуется, рекомендуется составление в письменном виде учредительного договора.

  Открытое торговое общество (Offene Handelsgesellschaft -OHG) - 

размер начального капитала твердо не устанавливается, минимальный размер вклада законом не предписывается, учредителями являются, по крайней мере, два лица, общество и его члены несут общую ответственность за долги общества (также своим личным имуществом), совместное руководство всеми делами общества и его представление во вне (если ничего другого не предписывает учредительный договор), возможно назначание доверенных лиц, необходима как регистрация в ремесленной палате (по некоторым видам промысла), так и внесение в торговый реестр, расходы на регистрацию незначительные, рекомендуется составление в письменном виде учредительного договора. 

  Коммандитное товарищество (Kommanditgesellschaft - KG) - размер начального капитала твердо не устанавливается, минимальный размер вклада законом не предписывается, но обязательно требуется коммандитный вклад любого размера для коммандистов (т.е. лиц, имущественная ответственность которых по обязательствам товарищества ограничивается только их вкладом), учредителями являются, по крайней мере, два лица, полную (комплементарную) ответственность по обязательствам товарищества несет только одно лицо (комплементарий), ответственность остальных лиц ограни-чивается размером их вклада (но только после внесения товарищества в торговый реестр), все решения принимает только комплементарий (лишь в особых случаях - также с участием коммандистов), возможно назначание доверенных лиц, необходима как регистрация в ремесленной палате (по некоторым видам промысла), так и внесение в торговый реестр, расходы на регистрацию незначительные, рекомендуется составление в письменном виде учредительного договора.

  Общество с ограниченной ответственностью (Gesellschaft mit beschränkter Haftung - GmbH) –

минимальный размер основного капитала – 25 тысяч евро при минимальном размере денежной его составляющей при учреждении общества – 12500 евро (если основной капитал превышает 50 тысяч евро, то, по крайней мере, четвертая часть вкладов при учреждении общества должна быть внесена деньгами), учредителем может быть только одно лицо, ответственность по обязательствам общества ограничивается только его имуществом (но лишь после внесения общества в торговый реестр), руководитель общества несет личную ответственность перед его членами и клиентами, а также в суде, решения по ведению дел в обществе принимает его руководитель (члены общества вырабатывают на собрании только его хозяйственную политику), возможно назначение доверенных лиц, необходима как регистрация в ремесленной палате (по некоторым видам промысла), так и внесение в торговый реестр, юридические формальности и расходы на регистрацию довольно значительные, требуется составление в письменном виде учредительного договора, основное содержание которого регулируется законом, договор должен быть заверен нотариусом.

  Мелкое акционерное общество (Kleine Aktiengesellschaft – kleine AG) – минимальный размер основного капитала – 50 тысяч евро, учредителем может быть только одно лицо, ответственность по обязательствам общества ограничивается только его имуществом (но лишь после внесения общества в торговый реестр), руководитель общества и его правление несут личную ответственность перед членами общества и его клиентами, а также в суде, решения по ведению дел в обществе принимает его правление (члены общества вырабатывают на общем собрании только его хозяйственную политику, соблюдение которой контролирует наблюдательный совет), возможно назначение доверенных лиц, необходима как регистрация в ремесленной палате (по некоторым видам промысла), так и внесение в торговый реестр, юридические формальности и расходы на регистрацию довольно значительные, требуется составление в письменном виде учредительного договора, основное содержание которого регулируется законом, договор должен быть заверен нотариусом.

   Торговый реестр.  Как следует из характеристики правовой формы различных обществ, существует принципиальное различие между торговцами (коммерсантами) - Kaufleuten и неторговцами (лицами, занимающимися каким-либо мелким промыслом) – Nichtkaufleuten (Kleingewerbetreibenden). Все торговцы должны быть в обязательном порядке внесены в торговый реестр (Handelsregister), т.е. в государственный их список, который каждый может просмотреть. Этот реестр состоит из двух разделов. В раздел А. вносятся розничные коммерсанты (Einzelkaufleute) и общества (товарищества), в которых главную роль играет личное участие, а не вложенный капитал (Personen-gesellschaft). К таким обществам принадлежат открытое торговое общество, коммандитное товарищество и смешанное общество (общество с ограниченной ответственностью с открытым торговым обществом). В раздел Б. торгового реестра вносятся общества, компании, в которых главную роль играет капитал, вложенный его партнерами (Kapitalgesellschaft). К таким обществам относятся общества с ограниченной ответственностью и акционерные компании, которые согласно закону являются торговыми. Для внесения в раздел А. торгового реестра существует соответствующее право, а также, возможно, и обязанность.    

  Право на внесение в реестр.   Если лицу, который занимается каким-либо мелким промыслом, разрешается регистрация в торговом реестре, то он становится торговцем. В этом случае он обязан соблюдать как законоположения Гражданского кодекса, так и Торгового кодекса. Такая возможность предоставляется в том случае, когда предприниматель обладает высокой ответственностью за свои действия, простотой и быстротой торгового оборота, в состоянии сам взвешивать свои риски и шансы. Ведь он согласно закону не так достоин правовой защиты, как частное лицо. И, конечно, этот предприниматель должен знать, какие права и обязанности он перенимает в связи с внесением его в торговый реестр, какими окажутся для него преимущества и недостатки. Рассмотрим это на нескольких примерах.

  Пример 1. К торговцу г. Шмидту приходит в магазин от его друга г. Мюллер с просьбой поручиться за него в банке для получения ссуды в размере 5000 евро. Г. Шмидт соглашается и звонит в банк, чтобы подтвердить свое поручительство. Действительным ли будет такое поручение? 

  Если г. Шмидт  использовал свое право на внесение его в торговый реестр, то для него действует №350 Торгового кодекса, согласно которому долговые обязательства, признание существующего долга и само поручительство не подпадает под требование обязательной письмнной формы. Для банка вполне достаточно устного поручительства торговца г. Шмидта за г. Мюллера. Согласно же положениям Гражданского кодекса, напротив, необходима письменная форма для поручительства. Поэтому телефонный звонок в банк мелкого предпринимателя, неторговца г. Шмидта не будет действительным в качестве поручительства за г. Мюллера.

  Пример 2. Торговец Шмидт получает от оптового торговца цветами г. Брукмана партию голандских тюльпанов. Цветы насыщены мошкой, что г. Шмидт обнаруживает только на следующее утро. Может ли он возвратить эту покупку?

  Торговцы обязаны немедленно проверить поставленную им партию товара. Если они обнаружат в ней дефекты, то получатель товара должен немедленно сообщить об этом поставщику. Немедленно – значит без промедления. Поскольку г. Шмидт сразу же не проверил поученную им партию цветов и немедленно не заявил своему поставщику рекламацию по поводу обнаружения им мошек, то товар считается одобренным получателем. Он не может в качестве торговца предъявить притязание, вытекающее из предоставления гарантии. Но если бы г. Шмидт был бы мелким предпринимателем, а не торговцем (например, ремесленником), то он мог бы это сделать даже в течение двух лет. Он мог бы также потребовать отмены покупки и возврата ему уплаченных денег. 

  Пример 3. Торговец г. Шмидт договаривается по телефону с продавцом г. Майером по поводу поставки ему 50 букетов цветов, который тот хочет распределить между своими многолетними клиентами. Днем позже г. Майер направляет письмо, в котором повторяет содержание договора, а также предлагает скидку в размере 3% при прямой оплате. Г. Шмидт не отзывается. Должен ли он предоставить эту скидку?

  В торговом праве действует исключение из принципа, что молчание не обладает правовым последствием. Коммерческое письменное подтверждение служит для того, чтобы подтвердить точное содержание заключенного договора и исключить возможные ошибки и недоразумения. Получатель письма в качестве постоянного и регулярного клиента-торговца должен немедленно заявить возражение, если он не согласен с его содержанием, даже если письмо незначительно отличается от первоначального содержания договора. В данном случае г. Майер соблюдает защитные границы письменного подтверждения, т.к. предоставление скидки при прямой оплате является обычным делом среди торговцев. Поскольку г. Шмидт бездействует, то он тем самым обязуется эту скидку предоставить. Согласно же Гражданскому кодексу договор осуществляется только при категорическом его принятии, т.е. полном согласии со всеми его положениями обеими сторонами. Если бы г. Шмидт был бы мелким предпринимателем, а не торговцем (например, ремесленником), то скидка не вошла бы в содержание договора, потому что он в качестве неторговца не обязан заявлять возражение. Здесь умолчание не действует в качестве факта согласия. 

  Только торговцы имеют право вести фирму. При этом следует учитывать принципы обозначения фирмы, например, запрет на введение в заблуждение обозначением или различительная сила наименования. Неторговцы (мелкие предприниматели, ремесленники), напротив, могут участвовать в деловом (коммерческом) обороте принципиально под своим именем и фамилией. Ведение фирмы имеет большое значение для многих предпринимателей в их повседневной коммерческой жизни. 

  Только торговцы могут выдавать доверенности. Они имеют право поручить доверенному лицу заключение сделок любого вида, которые связаны с торговой деятельностью. Доверенности почти не имеют ограничений в отношении третьих лиц с целью облегчения ведения этой деятельности. Ограничения могут быть только во внутренних отношениях между торговцем и его доверенным лицом. Торговое право наряду с доверенностью открывает и другие возможности для представления. Так торговцы могут предоставить полномочия на осуществление каких-либо действий, связанных с осуществлением торговой деятельности. Эти полномочия не являются доверенностью, имеют более узкую сферу применения. Например, на ведение продаж в магазине или прием и отпуск товаров со склада. 

  Торговцы обязаны документально подтверждать торговые операции и экономическое положение своего предприятия. Речь идет о необходимости ведения бухгалтерского учета и составлении годового отчета о хозяйственной деятельности (баланса расходов и доходов, расчета прибыли и убытков). В отличие от торговцев мелкий предприниматель ведет только упрощенный денежный учет, а свою прибыль определяет на основании превышения доходов над расходами. 

  Торговцы обязаны вносить взнос в торгово-промышленную палату, в то время как мелкие предприниматели часто освобождаются от этой необходимости и, уж во всяком случае, основной взнос в нее для них гораздо меньшей величины.   

  Каждый предприниматель, чье промысловое предприятие, согласно его виду или объему, должно принимать участие в коммерческой деятельности посредством торговли, подлежит внесению в торговый реестр. Кто не соблюдает эту обязанность, на того регистрационный суд может наложить денежный штраф. Существенным критерием для суждения о наличии коммерческой деятельности в виде торговли у индивидуального предпринимателя или общества, основанного на личном участии его членов, являются объем оборота, высокий размер вложений и оборотного капитала, обязательства и задолженность большого объма, занятость на предприятии нескольких лиц, участие в вексельном и чековом обороте, разнообразие коммерческих действий и сделок и т.п. Если для соблюдения ясности и наглядности коммерческой деятельности требуется ведение двойного бухгалтерского учета и составление ежегодных балансов, то такое предприятие, безусловно, должно быть внесено в торговый реестр. 

 
 Полный список изданных брошюр с описанием проекта "Брошюры о Германии на русском языке".