Проект Клуба NZ от 1998 года: "Брошюры о Германии на русском языке". Теперь в открытом доступе. Проходит время, меняются даты и цифры, но смыслы сохраняются на десятилетия.
Описание проекта и полный список изданных брошюр.
Закон и право Германии в действии
Хозяйственное право
Акционерное общество
(Aktiengesellschaft - AG)
Часть 3. Организационно-распорядительные
аспекты деятельности
Составитель – Веньямин Толстоног
Содержание:
1. Правоотношения общества и его членов
2. Правление общества
3. Наблюдательный совет общества
4. Общее собрание общества
5. Приложение. Регламенты работы органов общества
Правоотношения акционерного общества и его членов
Обязанности акционера. Согласно акционерному Закону все акционеры общества должны одинаково рассматриваться при одинаковых условиях (§53а AktG). Поэтому основные их обязанности как членов акционерного общества относятся ко всем без исключения. К числу этих обязанностей относится, прежде всего, обязанность оплаты вкладов, ограниченной суммой выпуска акций (§54 AktG). Если в уставе АО не устанавливаются вещественные вклады, то акционеры обязаны оплатить эту сумму (т.е. номинальную стоимость выпущенных акций). Требуемая до регистрации общества сумма должна быть внесена только в установленных законом платежных средствах или посредством записи в кредит на расчетном счете в кредитном учреждении общества или его действующего предприятия и предоставлена в свободное распоряжение правлению. От обязанности оплаты вкладов акционеры могут быть освобождены только в том случае, если общество по решению общего собрания осуществляет упорядоченное законом или посредством изъятия из обращения акций снижение суммы основного капитала, но не более чем на половину ее (§66, абз.3 AktG).
Устав акционерного общества может возложить на своих членов и дополнительные обязанности, например, предоставление, наряду с оплатой вклада в основной капитал, еще и других услуг, но не в денежном виде (§55 AktG). При этом в уставе АО должно быть четко установлено, за плату или без оплаты такая услуга оказывается. Обязанность и объем услуг должна быть указана в акциях или во временных долевых свидетельствах (Zwischenschein).
Акционер обязан возвратить выплаты, полученные им от общества в нарушение Закона (§62 AktG). Если они касаются сумм в качестве доли прибыли, то такая обязанность существует только тогда, когда акционер знал (или не знал только по небрежности), что эта сумма ему не положена к выплате. Если акционер своевременно не уплатил затребованную у него правлением общества сумму, то она затем взимается уже с процентной ставкой (в 5%) согласно §63 AktG. Акционеры, которые своевременно не оплатили вклады согласно своим акциям, могут после истечения дополнительного срока платежа оказаться под угрозой объявления их акций ущербными (§64 AktG). Дополнительный срок может предоставляться трижды посредством опубликования его в информационном бюллетене общества. Первое опубликование этого срока следует через 3 месяца после истечения последнего месяца установленного первоначально срока платежа. Между последующими публикациями дополнительного срока должно лежать, по крайней мере, 3 недели. Если же акционер так и не оплатил свой вклад, то в информационном бюллетене общества его акции объявляются ущербными и вместо них выпускаются новые документы акций, в которых должна быть указана остаточная сумма (если ранее была оплачена часть номинальной стоимости акции).
Выплаты акционерам из прибыли и образование резервных фондов из нее. Доля акционеров в прибыли общества определяется согласно их доле в основном капитале (§60 AktG). Если вклады в основной капитал оплачиваются не в соответствующем отношении, то акционеры заранее получают из распределяемой прибыли сумму в 4% оплаченных ими вкладов. Если прибыли для этого недостаточно, то эта сумма устанавливается согласно более низкой ставке. Вклады, которые были сделаны в течение хозяйственного года, принимаются в расчет при распределении прибыли с учетом того периода времени, в который они были оплачены. Устав общества может установить и другой способ распределения прибыли.
Устав общества может только в случае, когда общее собрание утвердит его годовой отчет, предусмотреть, что определенные суммы из превышения доходов над расходами (т.е. балансовой прибыли) следует перечислить в другие (т.е. не установленные законом) резервные фонды, образуемые из прибыли (§58 AktG). На основании этого положения устава зачисляются в такие фонды не более половины балансовой прибыли. При этом суммы, которые должны быть перечислены в установленные законом резервные фонды, и балансовые убытки предшествующего года заранее удерживаются из балансовой прибыли данного года. Если правление АО и его наблюдательный совет утверждают годовой отчет, то они могут часть балансовой прибыли, но не более ее половины, перечислить в другие резервные фонды. Причем органы управления обществом не могут этого сделать в том случае, когда другие резервные фонды из прибыли уже превышают половину величины основного капитала общества или превысят эту долю после перечисления в него части прибыли. Общее собрание может предусмотреть в своем решении о распределении балансовой прибыли дальнейшие суммы в резервные фонды из нее или, если устав дает такое полномочие, также другое ее использование. Акционеры имеют право на получение дивидендов из прибыли, как и на возмещение других расходов на основании решения об использовании прибыли при ее распределении среди акционеров, если это право не исключается согласно закону или уставу посредством решения общего собрания. Если предусматривает устав общества, то общее собрание может также принять решение и о материально-вещественном (имущественном) распределении прибыли (выплате дивидендов из нее).
Устав общества может уполномочить его правление произвести предварительные (авансовые) выплаты из прибыли (§59 AktG). Но правление АО может это сделать только в том случае, когда предварительный отчет за прошедший хозяйственный год содержит превышение доходов над расходами, т.е. прибыль. В качестве аванса может быть выплачена не более половины суммы, которая остается от этой прибыли после вычета из нее сумм, перечисляемых согласно закону или уставу АО в резервные фонды, образуемые из прибыли. Кроме того, этот аванс не может превышать половины величины балансовой прибыли за предшествующий хозяйственный год. Для выплаты аванса необходимо решение наблюдательного совета АО.
Приобретение обществом собственных акций и права на них. Акционерное общество может приобрести собственные акции (§71 AktG) в том случае, когда:
• приобретение необходимо, чтобы предотвратить значительный, непосредственно предстоящий ущерб обществу;
• речь идет об акциях лиц, которые находятся или находились в трудовых отношениях с обществом или с предприятиями, связанными с ним, и предложенных этими лицами для приобретения;
• приобретение осуществляется безвозмездно или ее производит комиссия по закупкам соответствующего банка;
• приобретение осуществляется посредством общего правопреемства;
• приобретение осуществляет банк, учреждение по оказанию финансовых услуг или финансовое предприятие на основании решения общего собрания АО в целях торговли ценными бумагами. Решение должно определить, что торговый фонд приобретаемых в этих целях акций не может превышать 5% (в отдельных случаях 10%) величины основного капитала АО на конец каждого дня; при этом решение должно установить самый низкий и самый высокий эквивалент этих акций. Полномочия на приобретение акций действуют самое большее в течение 18 месяцев. Торговля акциями в качестве самоцели исключается. Приобретение и продажа акций может осуществляться через биржу ценных бумаг. Для другого способа их обращения требуется решение общего собрания АО.
Приобретаемые обществом акции (вместе с ранее приобретенными акциями) не могут превышать 10% основного капитала. В дальнейшем приобретение акций допустимо только тогда, когда общество согласно §272 Торгового кодекса может образовать их резерв, не снижая при этом размер основного капитала или другие резервные фонды, образованные согласно закону или уставу АО. Если приобретение собственных акций произошло с нарушениями вышеуказанных условий, то они должны быть проданы в течение года (§71с AktG).
С разрешения АО его собственные акции могут приобретаться за его счет третьими лицами (§71d AktG). Таковыми лицами могут быть зависящее от общества предприятие или предприятие, которое владеет контрольным пакетом его акций. Собственные акции могут приобретаться обществом также с целью принятия их в залог (§71е AktG), но не более чем в размере 5 -10 % основного капитала.
Общее собрание АО может уполномочить правление изымать акции из обращения без принятия им в дальнейшем специального решения (но с обязательным уведомлением акционеров об этом на очередном их общем собрании).
Подписка общества на собственные акции. Согласно §56 AktG акционерное общество не может производить подписку на собственные акции. Зависимое от общества предприятие, предприятие или какое-либо общество, которое владеет контрольным пакетом акций данного АО (или было его учредителем или основным подписчиком его акций), не может перенимать на себя акции его нового выпуска, даже если это может быть осуществлено за их собственный счет. В случае, когда при повышении основного капитала общества им была произведена подписка на собственные акции нового выпуска, каждый член правления АО будет нести ответственность в размере своего полного вклада.
Правление акционерного общества
Состав правления. Согласно §76 AktG правление руководит акционерным обществом под собственную ответственность. Оно может состоять из одного или нескольких лиц. Если основной капитал АО более 3 миллионов евро, то в составе его правления должно быть не менее двух лиц, разве что устав общества ограничивает его численность одним лицом. Член правления должен быть физическим лицом, который неограниченно дееспособен. Руководитель, который при управлении капиталовложениями полностью или частично подпадает под условие согласия (§1903 BGB), не может быть членом правления. В члены правления нельзя в назначать лиц, имеющих судимость (в течение 5 лет после вступления приговора суда в силу), как и тех лиц, которым по решению суда или административных органов отказано в выполнении определенных профессиональных обязанностей или работ.
Порядок назначения. Члены правления назначаются наблюдательным советом на срок, самое большее, 5 лет (§84 AktG). Повторное назначение или продление этого официального срока допускается также только не более чем на 5 лет. Для этого необходимо решение наблюдательного совета, причем не позднее года до истечения полномочий члена правления. Однако в пределах 5-летнего срока особого решения совета не требуется, если правление ранее было назначено им на срок менее чем на 5 лет. При нескольких назначенных членов правления один из них объявляется наблюдательным советом в качестве председателя. Наблюдательный совет имеет право отозвать назначенного им члена или председателя правления при наличии на то серьезных оснований (нарушение обязанностей, неспособность к надлежащему руководству или лишение доверия общим собранием).
В срочных, неотложных случаях (например, длительной болезни) при отсутствии требуемого члена правления суд может временно назначить им члена (акционера, компаньона) общества по его заявлению (§85 AktG) с возмещением ему соответствующих расходов и выплате вознаграждения за работу за счет АО. Как только отсутствующий член правления вернется к исполнению своих полномочий, назначенный судом член правления эти полномочия прекращает.
Полномочия правления. Если правление состоит из нескольких человек, то все они совместно уполномочиваются руководить обществом (§77 AktG). Устав АО или регламент работы правления может, конечно, содержать отклонения от этого, однако не должно быть, когда один или несколько членов правления принимают решения в отличие от мнения большинства членов правления. Регламент своей работы правление может установить только тогда (при единогласном согласии всех его членов), когда согласно уставу АО это не поручается его наблюдательному совету.
Правление представляет общество в судебных и внесудебных делах (§78 AktG), причем это относится в равной степени ко всем его членам. При этом устав АО (или наблюдательный совет) может установить, что только отдельные члены правления или совместно с доверенным лицом уполномочиваются представлять общество. Кроме того, при заключении какой-либо сделок члены правления даже при наличии совместного представительства могут получить полномочия делать это от своего лица. Это целесообразно и тогда, когда свои полномочия член правления выполняет вместе с доверенным лицом.
Каждое изменение состава правления АО или его представительских полномочий заявляется для внесения в торговый реестр (§81 AktG). К заявлению прикладывается соответствующий документ в подлиннике или в виде заверенной нотариусом копии. При этом новый член правления должен гарантировать, что не существует никаких обстоятельств, которые бы препятствовали его назначению.
Запрет на конкурирующую деятельность. Без согласия наблюдательного совета члены правления не могут заниматься ни торговым промыслом, ни совершать сделки в торговой отрасли для себя или посторонних лиц (§88 AktG). Они также без такового согласия не могут быть ни членом правления, или управляющим делами, или персонально ответственным членом какого-либо торгового общества. Такое согласие может быть выдано только для определенного вида торговли или работы в этой области. При нарушении запрета АО может потребовать от члена правления возместить ему ущерб, а также возвратить обществу полученное вознаграждение от совершения недозволенной сделки. Причем такого рода притязания АО действуют лишь в течение 3 месяцев после выявления нарушения. Но само нарушение может быть установлено даже и через 5 лет после его совершения.
Обязанности и ответственность. По требованию общего собрания правление АО обязано подготавливать мероприятия, которые подлежат компетенции этого собрания (§83 AktG). Это относится и к подготовке и заключению договоров, которые осуществляются только с согласия общего собрания. В свою очередь правление обязуется выполнять все принятые общим собранием меры. При осуществлении руководства обществом члены его правления должны тщательно соблюдать установленные акционерным правом и уставом АО положения, а также обеспечить сохранность доверенной им или ставшей известной производственной и коммерческой тайн (§93 AktG). Член правления, который нарушил свои обязанности, должен возместить обществу нанесенный ему тем самым ущерб. Речь идет о том, что в нарушение положений акционерного закона, член правления:
• возвратил вклады акционерам;
• выплатил акционерам проценты или долю прибыли;
• подписал от имени АО собственные акции своего или другого общества, их приобрел, принял в качества залога или изъял из обращения;
• выпустил акции в обращение до того, как в полном объеме была оплачена сумма их выпуска;
• распределил имущество общества;
• произвел платежи после того, как наступила финансовая несостоятельность общества или возникла чрезмерная задолженность;
• предоставил вознаграждение членам наблюдательного совета;
• предоставил кредит;
• выпустил в обращение привилегированные акции при обусловленном повышении основного капитала общества помимо установленных уставом АО целей или до полной оплаты их эквивалента.
При этом не исключается ответственность члена правления, если действия, нарушающие положения акционерного закона, он осуществил с одобрения наблюдательного совета. Свои притязания по возмещению ущерба АО может предъявлять только в течение 3 лет.
При возникновении убытков в размере половины размера основного капитала правление АО должно немедленно созвать общее собрание (§92 AktG). Если АО оказывается неплатежеспособным, то его правление без промедления, не позднее 3 недель после установления этого факта, должно ходатайствовать об открытии конкурсного производства в связи с его банкротством. То же действительно и при обременении общества чрезмерными долгами. При этом правление обязано прекратить всякие платежи.
Правление АО должно сообщать наблюдательному совету (§90 AktG):
• о предполагаемой коммерческой политике и других принципиальных вопросах планирования деятельности предприятия общества (прежде всего, финансовых, инвестиционных, кадровых), которые фактически могут привести к отклонению от ранее намеченных целей. Такое сообщение делается, по крайней мере, раз в году, если не предполагаются изменения финансового положения АО или не возникают какие-либо новые вопросы;
• о рентабельности общества, прежде всего, собственного капитала. Это сообщение делается на заседании наблюдательного совета, на котором обсуждается годовой отчет АО;
• о ходе сделок, прежде всего, обороте и финансовом положении общества. Это сообщение делается регулярно, по крайней мере, ежеквартально;
• о сделках, которые могут иметь важное значение для рентабельности или ликвидации общества. Такое сообщение нужно делать своевременно с тем, чтобы наблюдательный совет до осуществления сделки имел возможность высказать свое мнение и принять должное решение.
В свою очередь, наблюдательный совет в любое время может потребовать от правления отчет о делах АО, о правовых и коммерческих взаимоотношениях с его предприятием, финансовом положении общества. Все сообщения правления должны быть добросовестными и точными.
Вознаграждение за работу и предоставление кредита. Наблюдательный совет при установлении общего вознаграждения отдельным членам правления (оклада, доли прибыли, возмещения расходов, страховых выплат, вознаграждения за дополнительные работы любого вида) должен обеспечить соответствие их выполняемым задачам и финансовому положению общества (§87 AktG). При существенном ухудшении состояния общества эти выплаты могут быть снижены. Однако это не относится к тем членам правления, которые были приняты на работу согласно трудовому договору с ними. При открытии конкурсного производства в случае банкротства АО и расторжении управляющим этим производством договоров о приеме на работу, эти члены правления могут потребовать возмещение им ущерба (но только после двух лет работы).
По решению наблюдательного совета АО может предоставить своему члену правления или уполномоченному лицу (а также их супругу, партнеру по жизни или ребенку) кредит определенного вида на срок не более 3 месяцев (§89 AktG). Процентную ставку и условия возврата кредита устанавливает наблюдательный совет. Причем кредит может рассматриваться в качестве авансовой выплаты жалованья.
Наблюдательный совет акционерного общества
Состав совета. Наблюдательный совет состоит минимум из трех членов (§95 AktG). Но устав АО может предусматривать и большее количество членов совета (при этом их число должно быть кратным цифре 3). Так при величине основного капитала АО до 1,5 миллиона евро наблюдательный совет обычно образуют из 9 членов, при основном капитале более 1,5 миллионов евро – из 15 членов, а при капитале более 10 миллионов евро – из 21 члена. Обычно совет образуется только из акционеров общества. Однако для АО, которые действуют на основе законе о праве участия в управлении обществом представителей наемных работников, наблюдательный совет состоит из акционеров и наемных работников (§96 AktG).
Если правление АО полагает, что наблюдательный совет сформирован не согласно существующим для этого предписаниям, то он немедленно объявляет об этом в информационном бюллетене общества и при этом одновременно всем своим предприятиям (§97 AktG). После этого правление созывает общее собрание, на котором избирается новый состав совета с учетом всех законоположений.
Членом наблюдательного совета может быть только физическое, неограниченно дееспособное лицо (§100 AktG). Руководитель, который при управлении капиталовложениями полностью или частично подпадает под условие согласия (§1903 BGB), не может быть членом правления. Членом наблюдательного совета АО не может быть также тот, кто:
• уже является членом наблюдательного совета в десятке торговых обществ, которые согласно закону должны создавать его;
• законным представителем одного из предприятий, которое зависит от АО или
• законным представителем какого-либо общества с привлекаемым капиталом, наблюдательный совет которого является членом правления АО.
В уставе АО могут содержаться персональные условия только для тех членов наблюдательного совета, которые избираются общим собранием вне связи их с предложенным учредителями АО списком кандидатов или направляются в совет согласно уставу.
Член совета не может быть одновременно и членом правления АО или его постоянным заместителем, доверенным или уполномоченным лицом общества (§105 AktG). Правда, на строго ограниченное время, не более года, допускается такое одновременное исполнение обязанностей или временное исполнение обязанностей заместителя члена правления при одновременном прекращении работы в наблюдательном совете.
Назначение в члены совета. Члены наблюдательного совета избираются на общем собрании акционеров АО, если они не должны направляться в совет согласно уставу АО или не должны избираться в него, будучи наемными работниками согласно закону об участии их представителей в управлении обществом (§101 AktG). Право направить акционера в наблюдательный совет может устанавливаться уставом АО только для определенных акционеров или для владельцев акций определенного вида. Эти акции должны быть именные и их передача возможна только с согласия общества. Заместители членов наблюдательного совета могут не назначаться, но может быть назначено замещающее лицо для того случая, когда истекут полномочия члена совета. Члены наблюдательного совета могут назначаться на срок не дольше, чем до окончания того общего собрания, которое принимает решение об освобождении для четвертого хозяйственного года после начала срока полномочий. Хозяйственный год, в котором начинается срок полномочий, при этом не учитывается (§102 AktG).
Отзыв члена совета. Члены наблюдательного совета, которые были избраны общим собранием вне связи с предложенным учредителями списком кандидатов, могут отзываться собранием до истечения срока их полномочий (§103 AktG). Для принятия такого решения требуется большинство, по крайней мере, ¾ поданных голосов (если устав не предусматривает иное). Члены совета, которые направлены в него согласно уставу АО, могут быть отозваны в любое время. Если содержащиеся в уставе условия для использования права направления какого-либо лица в совет перестают выполняться, то общее собрание может простым большинством голосов отозвать таковое лицо. По заявлению наблюдательного совета может также суд отозвать его члена при наличии важных на то оснований. Об отзыве направленного в совет члена могут ходатайствовать и те акционеры, которые располагают десятой частью основного капитала или их доля достигает одного миллиона евро. Против такого решения допускается внесение в суд жалобы.
Назначение в совет через суд. Если наблюдательный совет не имеет нужного числа членов, необходимого для кворума, правомочного выносить решения, то его может дополнить суд по заявлению правления, члена совета или акционера (§104 AktG). Правление АО обязано немедленно об этом ходатайствовать, разве что ожидается своевременное дополнение до следующего заседания совета. Если в совет должен входить представитель от наемных работников, то об этом может ходатайствовать перед судом:
• производственный совет предприятия или концерна общества;
• комиссия (комитет) представителей коллектива предприятия или концерна общества;
• высшее звено или сама профсоюзная организация коллектива предприятия или концерна общества.
Руководство советом. Наблюдательный совет должен избрать из своего состава председателя и, по крайней мере, одного его заместителя (§107 AktG), а правление АО должно зарегистрировать их через суд в торговом реестре. Права и обязанности заместителей соответствуют таковым председателя. Председатель совета проверяет и подписывает протоколы его заседаний, обеспечивая полное их соответствие обсуждаемым вопросам и принимаемым решениям. Совет может из своего состава назначить несколько комитетов (комиссий) для подготовки слушаний по определенным вопросам и принятия по ним решений.
Проведение заседаний. Для принятия решений должен быть кворум в составе, по крайней мере, половины членов совета, но не менее трех человек (§108 AktG). Свой голос допускается подать и в письменном виде посредством письма (более подробно о порядке подготовки, проведения заседаний совета и принятия решений на них можно указать в регламенте работы совета в качестве приложения к уставу АО). В заседаниях совета или его комиссий (комитетов), как правило, не должны участвовать лица, которые не являются членами совета или правления АО (§109 AktG). Но устав может допустить их участие вместо отсутствующих членов совета. Эксперты и источники информации могут привлекаться только для консультаций по отдельным вопросам. Каждый член совета при наличии важных на то обстоятельств может потребовать от председателя немедленно созвать его для заседания, которое должно состояться в течение двух недель (§110 AktG). Если в этом требовании ему отказывают, то он сам или правление АО может созвать совет на заседание для обсуждения соответствующего вопроса. В течение полугодия должно состояться не менее двух заседаний совета.
Задачи, права и ответственность совета. Наблюдательный совет должен контролировать ведение дел в обществе (§111 AktG). Для этого совет может просматривать и проверять его бухгалтерские книги и деловые письма, кассу АО, наличие и состав его ценных бумаг и предметов имущества. В необходимых случаях совет может привлекать отдельных членов общества или экспертов и поручать независимому бухгалтеру-ревизору проверку его годового отчета. При необходимости совет может также созывать общее собрание акционеров общества. Но совет не должен сам осуществлять руководство АО или передавать его кому-то. Согласно уставу совет может давать разрешение на осуществление определенных сделок. При отказе в этом правление АО может потребовать соответствующего решения общего собрания.
При выполнении своих задач члены наблюдательного совета должны тщательно соблюдать установленные акционерным правом и уставом АО положения, а также обеспечить сохранность доверенной им или ставшей известной производственной и коммерческой тайн (§117 AktG). Член совета, который нарушил свои обязанности, должен возместить обществу нанесенный ему тем самым ущерб.
Вознаграждение за работу и предоставление кредита. Членам наблюдательного совета за их работу может предоставляться вознаграждение (§113 AktG), размер которого должен соответствовать выполняемым задачам каждого из них и финансовому положению общества. Это устанавливается либо в уставе АО, либо принимается соответствующее решение на общем собрании (для первого состава наблюдательного совета это в любом случае обязательно). При предоставлении членам совета доли балансовой прибыли размер ее предварительно уменьшается на сумму, по крайней мере, 4% оплаченных ими вкладов в наименьшую сумму выпуска акций. Если член совета вне работы в нем обязывается посредством трудового договора или договора подряда к работе более высокого вида, то для этого требуется согласие совета (§114 AktG). Если общество на основании такого договора, заключенного без согласия совета, предоставляет члену совета вознаграждение, то он должен его возвратить, разве что впоследствии совет даст свое согласие.
С позволения совета общество может предоставить его члену кредит определенного вида и на определенных условиях (в части процентной ставки и его погашения) и только сроком на 3 месяца (§115 AktG). Если член совета занимается торговым промыслом в качестве единоличного собственника торгового предприятия, то согласия совета не требуется в том случае, когда в виде кредита ему предоставляются товары, которые АО поставляет своему торговому предприятию. Однако в этом случае разрешение совета на выдачу кредита своему члену все же потребуется тогда, когда он является одновременно и законным представителем другого юридического лица или членом открытого торгового общества.
Общее собрание акционерного общества
Свои права в части дел общества его акционеры реализуют на общем собрании (§118 AktG). Члены правления и наблюдательного совета должны принимать участие в этом собрании. Устав АО может в определенных случаях предусматривать их участие с помощью электронных средств связи, как и проведение самого общего собрания в целом.
Полномочия общего собрания. Как правило, общее собрание принимает решения по следующим вопросам (§119 AktG):
• назначение членов наблюдательного совета;
• использование балансовой прибыли;
• освобождение от должности членов правления и наблюдательного совета;
• назначение бухгалтера-ревизора (проверяющего лица);
• изменение устава;
• меры по увеличению и уменьшению размера основного капитала;
• назначение проверяющих лиц для проверки процедур учреждения общества или руководства им;
• ликвидация общества.
По вопросам ведения дел в обществе общее собрание может принимать решения только по требованию его правления. Относительно освобождения от должности членов правления и наблюдательного совета решение принимается в первые 8 месяцев хозяйственного года (§120 AktG). При этом слушания по вопросу об освобождении их должны быть связаны с вопросом об использовании балансовой прибыли.
Созыв общего собрания. Общее собрание созывается в сроки, установленные уставом АО, а также вне их, если того требует благосостояние общества (§121 AktG). Решение о созыве собрания принимает правление АО простым большинством. О созыве общего собрания объявляется в информационном бюллетене, в котором указывается время и место, а также условия его проведения, от которых зависит участие в нем и осуществление права голоса. Если известны поименно акционеры, то им можно для этого направить заказные письма; при этом день отправки письма является днем объявления о собрании. Обычно собрание состоится по месту размещения общества. Но если его акционеры допускаются к участию на официальном рынке немецкой биржи ценных бумаг, то общее собрание может проводиться по ее местоположению. Если все акционеры АО явились или представлены, то общее собрание может принимать решения без соблюдения положения этого подраздела в том случае, когда нет возражений от отдельных акционеров.
Общее собрание может также созываться, если того требуют акционеры, общая доля которых достигает 5% основного капитала (§122 AktG), т.е. по требованию т.н. меньшинства. Свое требование с указанием целей и причин они направляют правлению АО. В уставе обществе могут предусматриваться и другие форма и минимальный размер участия в основном капитале, необходимом для созыва ими собрания. Если эти условия не выдерживаются, то акционеры для созыва собрания могут прибегнуть к помощи суда.
Общее собрание созывается, по крайней мере, за месяц до дня его проведения (§123 AktG). В уставе АО может содержаться условие, согласно которому акции должны быть сданы на хранение (депонированы) в банк за определенное время до собрания, обычно не позже чем за 7 дней. Допускается сдача на хранение нотариусу или в банк-депозитарий для хранения ценных бумаг. Если в уставе содержится условие о необходимости перед собранием предварительной регистрации акционеров, то она должна быть осуществлена также не позже чем за 7 дней до проведения собрания.
Повестка дня общего собрания объявляется в информационном бюллетене, который выпускается перед его созывом (§124 AktG). Если в повестке дня собрания стоит выбор членов наблюдательного совета, то следует в объявлении указать, согласно каким законоположениям определяется его состав и должно ли собрание выдвигать кандидатуры в совет. Если собрание должно принять решение по поводу изменения устава АО или заключения каких-либо договоров, которое будет действительно только с согласия собрания, то в объявлении необходимо подробно изложить суть предлагаемых изменений или содержания заключаемых договоров. Правление или наблюдательный совет должны по каждому вопросу повестки дня собрания дать свои предложения в этом объявлении. При отсутствии в объявлении по какому-либо вопросу повестки дня надлежащим образом представленной информации принятие решения становится невозможным. Допускается в таком случае ограничиться лишь обсуждением такого вопроса без принятия конкретного решения по нему (это, прежде всего, относится к вопросам, которые возникли в ходе проведения собрания).
Информация о созыве общего собрания. Правление АО в течение 12 дней после объявления о созыве общего собрания должно сообщить об этом (с указанием повестки дня) через средства массовой печати страны кредитным институтам и объединениям акционеров, которые на последнем собрании осуществляли свое право голоса или потребовали сообщения (§125 AktG). В сообщении следует указать о возможности использования право голоса через уполномоченных лиц или объединения акционеров. Кроме того, нужно сообщить об акциях, которые сданы на хранение обществу, а также об акционерах, которые внесены в книгу регистрации держателей именных акций.
После получения информации о созыве общего собрания любой акционер имеет право не позднее 12 дней до дня его проведения направить в правление или наблюдательный совет АО свое встречное предложение по тому или иному вопросу повестки дня с подробным обоснованием (§126 AktG). Такое контрпредложение не должно стать общедоступным, если оно:
• направлено на то, чтобы побудить правление АО совершить уголовно наказуемые действия;
• направлено на то, чтобы побудить общее собрание принять противоправное или вопреки уставу АО решение;
• содержит заведомо ложное обоснование или ошибочные данные;
• уже обсуждалось в течение последних 5 лет на двух прошлых собраниях;
• содержит сообщение о том, что ни сам акционер, ни его представитель не примут участие в собрании.
Участие кредитного института в общем собрании. Если кредитный институт самое позднее за две недели до проведения собрания примет от акционера на сохранение акции на предъявителя или именные акции, которые не принадлежат этому институту, вносятся в книгу регистрации их держателей, то сообщение об этом должно немедленно быть отправлено акционеру (§128 AktG). Если кредитный институт намеревается на общем собрании использовать право голоса акционера по какому-либо вопросу повестки дня, то следует ему сообщить об этом и получить от него согласие. Если кредитный институт принимает от акционера на сохранение именные акции, которые не были внесены в книгу регистрации, то институт должен сделать общедоступным этот факт и только тогда сообщить об этом, когда он хотел бы отклониться от предложений правления или наблюдательного совета АО, и, конечно, проинформировать об этом акционера. При этом следует соблюдать интересы акционера. Акционеры должны знать также и о том, что какой-либо член правления или сотрудник кредитного института является членом наблюдательного совета АО и наоборот. Если акционер после созыва общего собрания отдает кредитному институту указания по отдельным вопросам повестки дня, то этот институт уже не может использовать собственные предложения или просить акционера согласия на это.
Проведение общего собрания. Общее собрание может большинством акционеров, владеющих, по крайней мере, ¾ основного капитала общества, принять решение о регламенте, которое содержит положения о подготовке и проведении собрания (§129 AktG). На собрании должен быть составлен список присутствующих или представленных акционеров и их представителей с указанием имени и места проживания, а также суммарной стоимости акций с твердым стоимостным номиналом у каждого акционера или суммарного штучного числа принадлежащих им штучных акций каждого вида. Если кредитному институту или уполномоченному лицу было предоставлено акционером полномочие на использование право его голоса, то об этом составляется особый список. Списки доводятся до сведения всех участников собрания, причем любой акционер может получить информацию о них в течение двух лет после проведения собрания.
По каждому вопросу повестки дня собрания ведется протокол его обсуждения и принятия решения (§130 AktG), который подлежит нотариальному заверению. В протоколе указывается место и дата обсуждения соответствующего вопроса, имя нотариуса, способ и результат голосования и констатация председателя собрания о принятии решения. К протоколу прилагается объявление о созыве собрания.
Право акционера на получение информации о собрании. По требованию любого акционера или предприятия общества, как и предприятия, которое находится с ним в ним в деловых отношениях, правление АО должно предоставить всю информацию о проведенном собрании (§131 AktG). Эта информация должна соответствовать принципам добросовестности и достоверности отчетных данных. Но правление АО может отказать в предоставлении такой информации в том случае, когда:
• исходя из целесообразных коммерческих отношений, это может нанести существенный убыток обществу в целом или связанному с ним предприятию;
• это касается налоговых стоимостных оценок или размера отдельных видов налога;
• это касается различия в стоимостной оценке предметов имущества по годовому балансу и фактическому более высокому на рынке;
• речь идет о методах оценки и составления баланса (если, конечно, собрание не было посвящено именно этому вопросу);
• это может привести к уголовно наказуемым деяниям;
При отказе в предоставлении информации о собрании акционер вправе потребовать разъяснения ему причин для этого, а также наличия их в протоколе собрания.
Должно ли правление АО предоставить информацию, решает в ответ на заявление земельный суд, в чьем районе находится АО (§132 AktG). Если при земельном суде образована палата для рассмотрения торговых споров, то она принимает решения вместо палаты суда по гражданским делам. Земельное правительство может передать решение такого спора посредством распоряжения, имеющего законодательную силу, в один из земельных судов для нескольких округов или своему юридическому ведомству. Право внести в суд заявление имеет любой акционер, которому не была предоставлена запрошенная им информация, относящаяся к принятому на собрании решению по какому-либо вопросу повестки дня, так же как и любой присутствующий на собрании акционер, который заявил возражение на принятое решение.
Право голоса. Право голоса осуществляется согласно номинальной стоимости акций с твердым номиналом или штучного числа соответствующего вида акций (§134 AktG). В случае если акционеру принадлежит несколько акций, то для АО, которое не котируется на бирже ценных бумаг, устав общества может ограничить право голоса путем установления наибольшей суммы или распределения ее по ступеням. Кроме того, устав может предусмотреть, что к акциям, которые принадлежат акционеру, причисляются и акции, которые за его счет приобретены для другого акционера. Если акционером является предприятие, то для этого случая в уставе АО может содержаться положение, согласно которому к принадлежащим ему акциям можно причислить также и акции, владельцем которых является зависящее от него другое предприятие или предприятие, которое является собственностью первого или находится с ним в одном концерне. Какие-либо ограничения в праве голоса для отдельных акционеров не допускаются в уставе АО.
Право голоса начинается с момента полной оплаты вклада или, согласно уставу АО, после оплаты определенной его части. В этом случае количественные соотношения, связанные с правом голоса, определяются размером оплаченной части вклада, а один голос соответствует минимальному размеру вклада, установленному уставом. При этом дробная часть отбрасывается.
Передача права голоса. Возможна передача полномочий (Vollmachterteilung) при использовании права голоса. Право голоса акционер может по своему выбору лично использовать или предоставить другому лицу, учреждению или своему кредитному институту (§135 AktG) путем письменного поручения (Auftragsstimmrecht). Если акционер выдает своему кредитному институту, который контролирует его пакет акций, соответствующие полномочия, то акционер может их предоставить в качестве разового полномочия для определенного общего собрания акционеров или в качестве длительных полномочий на срок самое большее 15 месяцев. Такие полномочия в любое время могут быть отозваны. Полномочия гарантируют, что голос акционера не пропадет. Уполномоченный банк-депозитарий (Depotbank) при реализации права голоса следует указаниям своего акционера. В случае если акционер, несмотря на заблаговременный корректный запрос, не дает указаний или их дали несвоевременно, его кредитный институт голосует принципиально согласно собственным соображениям, о которых он прежде сообщал акционеру.
Никто не может использовать право голоса для себя или один за другого, если об этом не принимается решение (§136 AktG). Договор, согласно которому акционер обязывается использовать право голоса по указанию общества, его правления или наблюдательного совета или связанного с ним предприятия, является недействительным. Это касается и договора, который обязывает акционера голосовать за предложения органов управления обществом. Если акционер предложил кандидатуру в члены наблюдательного совета и ходатайствует об этом на общем собрании, то следует на нем принять решение по предложенной кандидатуре, если того требует даже меньшинство акционеров, доля которых в основном капитале достигает лишь 5% (§137 AktG).
Привилегированные акции без права голоса. Для акций, которые предоставляют дополнительные преимущества (привилегии) при распределении прибыли, право голоса исключается (§139 AktG). Речь идет о привилегированных акциях без права голоса, которые могут быть выпущены только не более чем на половину стоимости основного капитала. Хотя эти акции и не имеют право голоса, но всеми остальными правами акционера они обладают (§140 AktG). Если льготная сумма за соответствующий год не выплачена или выплачена только частично, а в следующем году недополученный остаток льготы также не выплачен, то акционеры, владеющими такими акциями, приобретают право голоса до момента полной выплаты им положенной льготы. Решение, посредством которого отменяется или ограничивается привилегия, для подтверждения своей действительности нуждается в согласии акционеров–владельцев привилегированных акций (§141 AktG). В таковом согласии нуждается также и решение о выпуске акций, которые при распределении прибыли или имущества общества действуют или приравниваются к привилегированным акциям без права голоса. Однако такого согласия не требуется, когда выпуск акций при предоставлении привилегии (или, в случае если право голоса позже было исключено, и при этом исключении категорически было обусловлено), и преимущественное право акционера на приобретение новых акций владельцами привилегированных акций не исключаются. О своем согласии акционеры-владельцы привилегированных акций должны принимать решение на отдельном собрании особым решением. Решение принимается большинством, по крайней мере, в ¾ поданных голосов, если устав не предусматривает иное. После отмены привилегии акции предоставляют их владельцам право голоса.
Назначение проверяющего лица и проведение проверки. Для проверки правомочности процедур при учреждении общества или руководства его деятельностью, а также мер по привлечению капитала или его уменьшению общее собрание может простым большинством голосов назначить проверяющее лицо, т.е. бухгалтера-ревизора или аудитора (§142 AktG). При этом члены правления АО или его наблюдательного совета могут или за себя, или за одного из других членов голосовать, если проверка относится к процедурам, которые связаны с освобождением от членства в этих органах или ведением правового спора между АО и членом этих органов. Если общее собрание отклоняет рекомендацию о назначении особых проверяющих лиц для проверки процедур при учреждении АО или руководства его работой в течение последних 5 лет, то суд по заявлению акционеров, доля которых достигает 10% стоимости основного капитала или суммы в один миллион евро, должен сам назначить таковое лицо при наличии обстоятельств, которые вызывают подозрение, что при этой процедурах (действиях) были допущены недобросовестность или грубые нарушения закона или устава АО. При этом заявители должны сдать свои акции на хранение до решения по их заявлению и подтвердить, что, по крайней мере, в течение 3 месяцев до дня проведения собрания они являлись владельцами акций. Суд может по заявлению той же группы акционеров также пересмотреть решение собрания о назначении проверяющего лица при наличии вышеуказанных обстоятельств или при отсутствии у него необходимых знаний или из опасения (сомнения) его небрежности в работе. Для этого суд заслушивает назначенное собранием проверяющее лицо.
В качестве проверяющего лица (ревизора-бухгалтера или аудитора) может быть назначено (§143 AktG):
• физическое лицо, которое в достаточной мере владеет знаниями в области ведения бухгалтерского учета и имеет в ней большой практический опыт, или
• аудиторская фирма, законный представитель которой отвечает тем же требованиям.
Но таковым лицом (физическим или юридическим) не может быть тот, кто не соответствует положениям §319 Торгового кодекса. При этом аудитор несет ответственность за свою работу согласно §323 Торгового кодекса. Правление АО должно позволить аудитору проверить бухгалтерские книги и документы общества, так же как и предметы его имущества, кассу и состав ценных бумаг (§145 AktG). В процессе проверки аудитор может потребовать от членов правления или наблюдательного совета предоставить ему все необходимые разъяснения и доказательства. По результатам проверки аудитор составляет отчет, в котором должны найти отражение все сколько-нибудь существенные обстоятельства, позволяющие объяснить возникновение убытков общества в целом или его отдельных предприятий. Этот отчет передается правлению АО и в торговый реестр. С отчетом может в принципе ознакомиться любой акционер. Правление АО обязано, в свою очередь, передать отчет наблюдательному совету и включить его обсуждение в повестку дня очередного общего собрания.
Предъявление притязаний на возмещение убытков (расходов). Таковые притязания в отношении членов правления или наблюдательного совета должны предъявляться только тогда, когда об том примет решение общее собрание простым большинством голосов или того потребует часть акционеров (меньшинство), доля которых в основном капитале общества достигает 10%, а их акции приобретены, по крайней мере, за 3 месяца до проведения собрания (§147 AktG). Притязания сохраняют свою силу в течение 6 месяцев со дня проведения собрания. Для предъявления притязаний общее собрание назначает особого представителя. Можно это сделать и через суд, если собрание уже закончилось, по заявлению вышеуказанного меньшинства акционеров и при наличии обстоятельств, которые оправдывают их подозрения в нечестности или грубых нарушениях закона членами правления или наблюдательного совета.
Изменение устава АО. Для изменения любого положения устава общества необходимо соответствующее решение общего собрания его акционеров (§179 AktG). Если же речь идет только об изменении редакции того или иного положения устава, то общее собрание может поручить его сделать наблюдательному совету. Для принятия на собрании решения об изменении устава требуется большинство, которому принадлежит, по крайней мере, ¾ основного капитала (если устав не предусматривает другое соотношение, но только не для изменения предмета предприятия общества). Если же намереваются изменить прежде существующие соотношения между видами акций в ущерб какой-либо группе акционеров, владеющих ими, то необходимо получить согласие акционеров, которые могут при этом претерпеть убыток.
Решение, посредством которого на акционеров возлагаются дополнительные обязанности, также требует согласия всех тех акционеров, к которым относится такое решение (§180 AktG). То же действует и в отношении передачи именных акций или временных долевых свидетельств.
Правление АО должно заявить о внесении в реестр изменения в его уставе (§181 AktG). К заявлению прилагается точный (дословный) текст нового положения или новой редакции соответствующего положения устава, заверенный нотариусом и с его записью, удостоверяющей факт принятия этого изменения на общем собрании (или на совете), а также точный текст прежней редакции положения устава, зарегистрированного в последний раз. Если для изменения устава требуется разрешение государственных органов, то свидетельство об этом также прилагается к заявлению. Если при изменении устава АО речь не идет об основополагающих его данных (согласно §39 AktG), то при регистрации достаточно ссылки на прежнее удостоверение, выданное регистрационным судом. В противном случае до регистрации изменения в уставе следует опубликовать его в печати. Изменение в уставе становится действительным только после внесения его в торговый реестр, т.е. регистрации.
Ошибочные и спорные решения общего собрания. Решения, которые принимаются акционерами на своем общем собрании, к сожалению, нередко могут иметь различные недостатки. При этом следует различать:
• мнимые (фиктивные) решения (Scheinbeschlüsse), из которых уже в фактических обстоятельствах дела, рассматриваемого в принятом решении каким-либо органом (неруководящим) общества, следует отсутствие самого общего собрания;
• недействительные решения (nichtige Beschlüsse), которые, в свою очередь, подразделяются на исправимые и неисправимые решения;
• безрезультатные решения (unwirksame Beschlüsse), которые, в свою очередь, подразделяются на незаконченные и окончательно невыполнимые постановления;
• спорные решения (anfechtbare Beschlüsse), которые, являясь ошибочными по существу, в то же время пока еще могут быть действительными.
Фиктивные решения потому так и называются, что они были приняты не общим собранием акционеров АО, а каким-либо иным собранием совсем не акционеров данного общества, но при котором существует лишь видимость общего собрания для данного АО. Такие решения не могут иметь обязательной силы для данного акционерного общества, они не связаны с ним. Безрезультатными являются такие решения, в которых отсутствуют предпосылки для их полного осуществления, хотя они и приняты на общем собрании акционеров данного АО. Но поскольку необходимые предпосылки могут появиться, то такое решение является пока еще незаконченным, т.е. относительно невыполнимым. Если в последствии устанавливается, что эти предпосылки так и не могут больше появиться, то такое решение становится окончательно безрезультатным, т.е. полностью невыполнимым и, следовательно, недействительным. Например, общее собрание принимает решение об изменении устава АО, посредством которого должны измениться прежние соотношения между видами акций в ущерб какого-либо их вида. Такое решение нуждается в согласии тех акционеров, которые могут при этом потерпеть убыток, т.е. необходимо особое решение соответствующей группы акционеров. Без этого условия принятое общим собранием решение будет незаконченным, т.е. относительно невыполнимым. Если особое решение указанной выше группы акционеров АО будет принято, то решение общего собрания становится полностью законченным и, следовательно, выполнимым (но действительным такое решение становится только после внесения его в торговый реестр, т.к. оно касается изменения устава АО). В противном случае принятое общим собранием решение станет окончательно невыполнимым постановлением и, следовательно, недействительным.
Только особо вопиющие недостатки при принятии решения на общем собрании могут привести к его недействительности (исправимой впоследствии или нет). Речь идет о таких решениях, которые страдают недостатками, указанными в §§241, 250, 253, 256 AktG. Такие решения, естественно, не могут быть внесены в торговый реестр до устранения соответствующего недостатка. Типичными примерами таковых недостатков являются:
• При созыве общего собрания (§241, п.1 AktG) – решение было принято на общем собрании, которое было созвано с нарушением §121, абз.2,3,4 AktG (речь идет о содержании объявления, юрисдикции, повестке дня, вида письма к акционерам и др.);
• При официальном засвидетельствовании (§241, п.2 AktG) – решение засвидетельствовано не в полном согласии с §130, абз.1,2,4 AktG (вообще отсутствует нотариальная запись, ошибки формального и содержательного характера, нет подписи нотариуса или председателя наблюдательного совета);
• При выборах членов наблюдательного совета (§250 AktG) – неверный состав совета, наличие исключительных оснований;
• При распределении прибыли (§253 AktG) – решение касается недействительного годового отчета;
• Решение несовместимо с сущностью акционерного общества или нарушает положения, которые исключительно или преимущественно предназначены для защиты кредиторов или прочих государственных учреждений (§241, п.3 AktG);
• Решение, принятое на основании имеющего законную силу положения согласно §144, абз.2 FGG (Закона о делах добровольной юрисдикции), тем не менее было аннулировано в торговом реестре как недействительное, потому что оно посредством своего содержания вынужденно нарушает вышеуказанные положения и его устранение отвечает государственным интересам (§241, п.6 AktG);
• Решение своим содержанием направлено против общепринятых моральных норм (§241, п.4 AktG) – например, приносит ущерб интересам кредиторов;
• Решение было объявлено недействительным при рассмотрении иска об оспаривании (какого-либо административного распоряжения) посредством судебного решения, не имеющего обратной силы (§241, п.5 AktG);
• При рассмотрении годового отчета – решение общего собрания о его утверждении, которое изменяет составленный правлением отчет и при этом связанное с ним решение о распределении прибыли не ведет в течение двух недель к необходимости получения неограниченного заключения ревизора, которое подтверждает правильность составления годового баланса (§173, абз.3 AktG); годовой отчет был проверен с нарушением соответствующей обязанности или аудитором, который был назначен ненадлежащим образом; при утверждении отчета были нарушены положения (§256 AktG) о зачислении сумм в резерв капитала или отчислений от прибыли в резервные фонды или изъятии сумм из них;
• При рассмотрении мер по изменению размера основного капитала (§241 AktG) – решение об этом противостоит прежнему решению общего собрания об обусловленном увеличении основного капитала (§192 AktG) или долевой правомочности акционеров при повышении капитала из средств общества (§212 AktG); решение о повышении основного капитала при имеющим обратную силу участии в прибыли не было в течение 3 месяцев внесено в торговый реестр (§217 AktG); решение об обычном уменьшении размера основного капитала до минимальной суммы согласно §7 AktG и одновременном повышении этой суммы не было в течение 6 месяцев внесено в торговый реестр (§228 AktG); решение об имеющем обратную силу уменьшении капитала и одновременном его повышении не было в течении 3 месяцев внесено в торговый реестр (§§234 и 235 AktG).
В решениях, которые должны быть внесены в торговый реестр, недостатки, которые привели к их недействительности, могут быть исправлены посредством их регистрации (§242 AktG). Однако исправимыми являются только определенные недостатки. Так, например, недостатки, связанные с созывов общего собрания, с нарушением положений или договоренностей, или касающиеся защиты кредиторов и других государственных интересов, или связанные с нарушениями общепринятых в обществе моральных принципов, исправляются только по истечении 3 лет, как и решения, связанные с изменением основного капитала (§242 AktG). Но возможно и раньше добиться отмены таких решений через суд (§144 FGG).
Недействительность тех или иных решений общего собрания может быть заявлена посредством иска в суд о признании этого факта (249) или путем внесения возражения при возникновении правового спора. Иск может внести в суд по месту нахождения общества любой акционер, член правления АО или правление или наблюдательный совет в целом в качестве органа управления АО. Решение суда по иску должно быть внесено в торговый реестр и опубликовано правлением в печати (248 и 249).
Спорными являются такие решения, которые содержат не очень серьезные недостатки, могущие привести к недействительности таковых решений. До тех пор, пока ведется спор по ним, эти решения являются действительными. Основными причинами спорности решений могут быть (243):
• нарушение отдельных положений Закона или устава АО или
• потому что акционер при использовании своего права голоса сам или через третьих лиц нанес ущерб обществу или другому акционеру.
При рассмотрении причин спорности решений следует различать процедурные ошибки и недостатки содержания. Так, например, в решении об использовании прибыли могут иметь место следующие спорные моменты:
• общее собрание своим решением зачисляет суммы из балансовой прибыли в резервные фонды или эти суммы затем представляются в качестве прибыли, которые исключаются из распределения между акционерами, что противоречит Закону или уставу АО;
• названные в решении формы использования прибыли не являются целесообразными с коммерческой точки зрения, чтобы гарантировать жизнеспособность и сопротивляемость общества в отношении экономических и финансовых надобностей в обозримом периоде времени (по крайней мере, до 5 лет);
• посредством принятого решения среди акционеров не может быть распределена прибыль, размер которой ниже 4% основного капитала (за вычетом еще не оплаченных вкладов).
Процедурные ошибки могут возникнуть при подготовке общего собрания, его проведении, принятии решений на нем. При этом речь идет о серьезных, принципиальных недостатках. Например, акционеру на общем собрании отказываются дать запрошенную им информацию, или она оказывается неполной или неточной. Причем важно, что эта информация непосредственно касается оспариваемого им решения и имеет существенное значение при проведении голосования по нему. Если же речь идет о других информационных обязанностях правления АО, прежде всего, таких, которые должны выполняться и без соответствующего запроса акционера, то это, конечно, не зависит от обсуждаемого решения. При проведении голосования по тому или иному решению иногда учитываются голоса тех акционеров, которые не имеют на то право, и это оказывается решающим обстоятельством при принятии решения.
Обязанность соблюдать договорную дисциплину может приобрести важное значение в том случае, когда решение касается правового статуса какой-либо группы акционеров, например:
• препятствие мерам по оздоровлению финансового положения общества меньшинством акционеров или
• основание фактической зависимости от них.
Приложение.
1. Регламент работы правления акционерного общества
§1. Общая часть
1. Правление состоит, по крайней мере, из двух персон. Количество членов правления устанавливает наблюдательный совет.
2. Член правления управляет делами общества со всей тщательностью, старательностью и сознательностью руководителя делами согласно положениям Закона, устава и данного регламента работы.
3. Наблюдательный совет может назвать одного из членов правления в качестве его председателя. Председатель правления должен оказывать решающее воздействие на управление делами общества. В его обязанность входит постановка всех принципиальных вопросов и координация деятельности общества под контролем и наблюдением со стороны наблюдательного совета. В отсутствие председателя его обязанности возлагаются на любого компетентного в соответствующем вопросе члена правления.
§2. Общая и единоличная ответственность.
1. Члены правления руководят делами общества согласно коллегиальному принципу. За руководство делами они несут совместную ответственность. Поэтому они обязаны взаимно информировать друг друга обо всех важных действиях внутри своей области дел и по мере возможностей действовать сообща.
2. Независимо от общей ответственности все члены правления несут персональную ответственность за соблюдение порядка работы в порученной им области дел. Член правления лично отвечает за осуществление и успех поставленной перед ним задачи. Если решения или предлагаемые меры касаются области дел другого члена правления, то при выполнении нужно согласовать их с ним.
§3. Распределение дел.
1. Распределение отдельных областей дел между членами правления осуществляется согласно плану его деятельности, который им составляется и нуждается в одобрении наблюдательного совета.
2. План распределения дел является регламентом работы правления и прилагается к нему.
§4. Проведение заседаний.
1. Свои решения члены правления обсуждают и принимают принципиально на заседаниях, которые проводятся не реже одного раза в месяц. Возможно и более частое проведение заседаний, если того требует член правления.
2. Установление срока проведения заседания, его созыв и повестка дня, ведение заседания и составление протокола является прерогативой председателя правления. Если председатель правления не назначен, то его обязанности в течение хозяйственного года выполняет старейший (по времени работы в правлении) член правления.
§5. Принятие решений.
1. Правление принимает решения только единогласно. Если оно не достигается, то для обсуждения этого пункта повестки дня созывается очередное заседание с целью добиться общего согласия.
2. Если и на последующем заседании не удается добиться общего согласия по обсуждаемому вопросу и единогласно принять соответствующее решение, то проводится консультация с председателем наблюдательного совета. Предложенное решение окончательно отклоняется только тогда, когда и после этой консультации не удается достчь единого мнения всех членов правления.
§6. Сделки, подлежащие одобрению.
1. Ниже перечисленные сделки должны получить согласие наблюдательного совета (для этого в срочных случаях могут быть использованы средства электронной связи):
а) приобретение или продажа земельных участков или прав на них, привлечение новых вкладов, а также прочих инвестиций, осуществление мероприятий по реконструкции и расширению, если расходы в отдельных случаях превышают 150 тысяч евро, так же как работ по обновлению материальной базы, расходы на которые превышают 50 тысяч евро;
б) передача поручительств и гарантий или совершение подобных им действий, если наибольшая сумма превышает 50 тысяч евро;
в) создание, приобретение или продажа предприятия, его участка или филиала;
г) приобретение или продажа прав на участие в другом предприятии, так же как заключение договоров с предприятиями;
д) принятие или предоставление финансовых кредитов, если сумма их в каждом случае превышает 50 тысяч евро;
е) выпуск долговых обязательств;
ж) взятие на себя долгосрочных обязательств со сроком более 8 лет и суммой средств, превышающих 25 тысяч евро.
В срочных случаях, при которых получение предварительного согласия наблюдательного совета невозможно, правление может принять решение и без сотрудничества с ним. Но в таких исключительных случаях необходимо вслед за этим немедленно направить наблюдательному совету сообщение письменном виде.
2. Правление должно предоставлять наблюдательному совету ежегодный план своей деятельности (финансовый план, план привлечения инвестиций, включая предоставление средств из резервных фондов, план обеспечения выполнения мероприятий, план товарооборота и др., при этом приводя в каждом из них сравнение соответствующих количественных показателей предшествующего года с планируемыми в текущем году, так же как сопоставление плановых показателей предшествующего года с достигнутыми в нем). Если одобренный наблюдательным советом в целом план содержит в себе сделки, каждая из которых согласно уставу АО или настоящего регламента нуждается в его одобрении, то такие сделки больше не согласовываются с ним. В ходе реализации этого плана правление ежеквартально передает отчет наблюдательному совету. При превышении дозволенных наблюдательным советом показателей финансового плана и плана привлечения инвестиций более чем на 20%, независимо от того, были ли одобрены им отдельные сделки, планы нуждаются в согласии совета.
3. Наблюдательный совет полномочен расширить или, наоборот, ограничить круг подлежащих его одобрению сделок.
Приложение к регламенту работы правления – План распределения дел между его членами.
1. К прерогативе председателя правления относятся следующие задачи и участки работ:
- руководство предприятием (координация действий, решение принципиальных вопросов, контроль);
- учет и отчетность;
- контроллинг (наблюдение, прогнозирование, планирование);
- обработка информации
2. К прерогативе заместителя председателя относятся следующие задачи и участки работ:
- персонал,
- логистика (планирование и обеспечение материально-технического снабжения);
- разработка новых видов продуктов;
- сбыт и маркетинг.
3. Права и обязанности членов правления обусловливаются Законом, уставом и настоящим регламентом его работы, общей их ответственностью в ходе совместной работы и обоюдного обмена информацией.
2. Регламент работы наблюдательного совета акционерного общества
§1. Общая часть
При осуществлении своих задач наблюдательный совет сотрудничает на доверительной основе с другими органами общества на благо его предприятия. Члены наблюдательного совета независимы от каких-либо поручений и указаний, имеют равные права и несут равную ответственность.
§2. Проведение заседаний
1. Наблюдательный совет, как правило, должен созываться раз в квартал, но, во всяком случае, не реже одного раза за полугодие. Помимо этого, он должен созываться в том случае, когда того требуют члены совета или правление общества с указанием цели и основания.
2. Заседания совета созывает его председатель, а в случае каких-либо затруднений - его заместитель, с соблюдением срока в 14 календарных дней и посредством письменного уведомления членов совета. При расчета срока день отправки приглашения на заседание совета и день проведения самого заседания не учитываются. В срочных случаях председатель совета может этот срок сократить и уведомить членов совета устно или с помощью любых средств связи. В таких случаях между днем отправки приглашения и днем проведения заседания должно быть не менее 4 дней.
3. При созыве заседания следует сообщить о его повестке дня. Вопросы или заявления, которые не стоят в повестке дня или не были сообщены членам совета (или были сообщены не надлежащим порядком), только в том случае обсуждаются для принятия по ним решения, если не возражают присутствующие на заседании члены совет, а отсутствующие его члены впоследствии смогут в письменном виде и в установленный председателем срок отдать свои голоса за него. Вопросы, предложенные членами совета немедленно после получения приглашения на заседание и в письменном виде, должны быть включены в повестку дня.
§3. Принятие решений
1. Наблюдательный совет правомочен принимать решения только тогда, когда на заседании совета присутствует 2/3 его состава. Если член наблюдательного совета не может по той или иной причине принять участие в заседании, то он может внести свой голос в письменном виде через другого члена совета и таким образом считаться участником заседания.
2. Допускается принятие решений вне заседаний совета посредством подачи голоса в письменном виде или устно с помощью средств связи в том случае, когда председатель совета находит этому особое основание, а члены совета не подали возражения против такой процедуры в течение указанного председателем совета срока.
3. Решения наблюдательного совета признаются принятыми, если за них подано большинство голосов (если это в определенных случаях не противоречит положениям Закона). При обсуждении вопроса повестки дня ведется протокол, в который записываются принятые решения. Протокол должен быть подписан председателем совета, как особо и решения, обсуждение которых происходило с помощью средств связи.
4. Председатель совета уполномочивается давать от его имени необходимые для осуществления принятых решений разъяснения и, в свою очередь, принимать заявления и разъяснения в адрес совета.
§4. Комитеты совета
1. Наблюдательный совет может создавать комитеты. Выбор в них членов совета следует на срок, установленный §102 AktG. Допускаются повторные выборы.
2. Для работы комитетов действителен настоящий регламент совета, если не устанавливаются впоследствии какие-либо его изменения.
3. Комитеты правомочны принимать решения, если в их обсуждении
принимают участие все их члены.
§5. Участие в заседаниях совета
1. К участию в заседаниях совета при обсуждении соответствующего вопроса и принятия по нему решения допускаются консультанты, эксперты и другие лица, могущие дать необходимую информацию.
2. Правление общества должно принимать участие в тех заседаниях совета, на которые оно было приглашено.
§6. Обязанность сохранения тайны членами совета
Члены наблюдательного совета обязаны воздерживаться от разглашения известных им фактов в ходе своей работы в нем с тем, чтобы не нанести ущерб интересам общества. Эта обязанность сохраняется и после прекращения полномочий в качестве члена совета.
Полный список изданных брошюр с описанием проекта "Брошюры о Германии на русском языке".
Оставить комментарий